我国公司治理权配置的争点辨析与立法选择——以《公司法》修改为视角

公司治理权配置是以分权制衡为基础的公司内外关系的协调机制,如何合理、有效地配置公司权力形成良性运作机制,学术争鸣精彩纷呈,是非明辨,去伪存真,推动立法科学地配置权力。公司治理权的配置应以合理、均衡与有效为原则,以降低成本、提高效率、维护交易安全、保持利益平衡为宗旨,从而协调好诸种法律价值间的冲突。为激发活力、提高效率者,则宜以任意规范促进自治;涉及交易安全者,则宜施加强制规制。小型闭锁公司适宜所有权与经营权二而合一的集权模式;大型公开公司必须分权治理,并以董事会为中心配置经营管理的终局决策权。为确保董事会执行权的统一性,应以董事会或其授权的董事为法定代表人,废除法定代表人的唯一性,取消经理作为法定代表人的资格,使其恢复公司职务代理人的本来面目。应建立多元化可选择的监督模式,避免监督职权的重复配置。无论采取审计委员会或监事会的监督模式,监督者均应强化独立性,提高履职能力,勤勉尽责,才是提高监督效率,优化公司治理机制必由之路。

环境刑法的伦理属性及其立法选择

近期,编辑部收到了许多与环境法制有关的文章。我们从中选取了几篇探讨环境法制的前沿和热点问题的文章,并向这个领域内有深入研究的学者约稿,组织了本期的热点笔谈。在此要特别感谢我校经济法学院曲阳博士协助约稿,并感谢专家学者赐稿。

地理标志保护模式之争与我国的立法选择

目前地理标志的扩大保护和多边通知及注册制度成为地理标志国际保护的新焦点。地理标志保护模式之争已成为我国地理标志保护领域亟待解决的问题。本文着重分析了我国现行地理标志保护模式中存在的不足和缺憾,提出制定专门的《地理标志保护法》,并对该法的框架和内容提出了设想。

死者人格利益保护的理论基础和立法选择

学界对死者人格利益应予以保护已达成共识,但保护的究竟是死者利益、近亲属利益还是社会公共利益,存在不同观点。英美国家和日本采间接保护说,德国和俄罗斯则采直接保护说。我国法律对死者人格利益保护没有明确规定,死者人格利益保护制度的构建完全依赖于司法解释,法院对死者人格利益保护究竟是采直接保护说还是间接保护说摇摆不定。我国未来民法典应以近亲属权益兼顾公共利益保护为理论基础,采间接保护说。

我国BOT的现状与立法选择

BOT作为一种公私合作模式,顺应了我国建设和发展的需要。从上个世纪八十年代在我国引进以来,至今已是生机一片。但是有关BOT的立法供给却有诸多缺漏,例如立法层级不高、标准不一、定性各异和争端解决中司法方式不彰等等。地方的BOT立法数量不少,但中央部门的立法明确可以分作两个发展的时期。对比各国、地区的立法,在行政程序法早已提到议事日程之际,BOT的立法选择已是明显。

TRIPS协议规则下政府可以享有的知识产权立法选择——以促进技术转让为重点

TRIPS协议之"目标"和"原则"条款规定的核心内容之一是促进技术转让和扩散,这为成员方在内部立法选择上提供了新视角;而其有关例外条款的规定又为成员方的内部立法提供了较大选择的空间。成员方尤其是发展中成员方可以结合本国或本地国情,在TRIPS协议规则下作出适当的立法选择。相关立法不应仅以保护为重点和核心,而应以保护和转让并重或以促进转让为重点,调整和完善内部知识产权法律制度,以充分利用TRIPS协议这一国际规则促进本国或本地经济发展。

我国地理标志保护模式的立法选择

目前,我国对地理标志的保护同时存在着工商部门的证明商标、集体商标保护和质检部门的地理标志产品、原产地标记保护。两种保护机制的并存导致同一地理名称上同时存在两种相抗衡的权利:商标权人对地名商标的专有权以及该地区所有生产经营者对地理标志的集体权和共有权。由于商标法保护地理标志存在诸多局限,解决地理标志权利冲突的根本途径在于尽快制定《地理标志保护法》,我国地理标志的保护应当采取专门法保护模式。

矿权的法律定位及立法选择

在物权法制定中,矿权是否应当纳入物权法引发了争议。矿权是民事主体经由行政授权而取得的私权,应当定位为准物权。作为受私法保护的权利,矿权应当纳入物权法体系予以调整。同时矿权具有权利的特殊性,体现着浓厚的公法和程序法的色彩,很多内容需要通过特别法予以规定。公私法的融合可以对各种矿权社会关系进行更为周全的法律保护。将矿权纳入物权法调整不但有助于完善物权法律规范体系和矿权法律规范体系,也是现有法律法规体系和实践经验传承性的体现。在对矿权法律体系构建几种立法模式进行分析的基础上,认为合理的立法选择应是物权法的原则规定与特别法的具体规定相结合的模式。

农村集体经济组织新形态的准确定位与立法选择

农村社区合作股份组织是一种以原有农村集体经济组织为社区,以其成员为股东,以保留农村土地的集体所有制不变,将集体资产折合为一定的股份形式分配到个人的一种新型农村集体经济组织形态。农村社区合作股份组织是我国农村集体经济组织在新型城镇化和农村市场经济快速发展的背景下产生的一种新型组织形式,它适应了农村社会经济发展的需要,同时也彰显了我国农村集体经济组织形态理论发展的新趋势。农村社区合作股份组织具有区别于公司企业、农村土地股份合作制企业、农村合作社的特质,应出台专门立法加以界定。

论我国产品责任归责原则的立法选择

与不同时期的社会生产、交换方式及经济发展水平相适应,世界范围的产品责任归责原则大多经历了一个由合同责任向侵权责任、过错责任到严格责任的漫长演进过程。我国现行的产品责任归责原则既有过错责任,也有严格责任,更有担保责任,因而为“综合责任”。我国未来产品责任应采用以过错推定为主体、以市场份额相补充的归责原则。

资源保护与经济发展的立法选择——兼论循环经济法与环境保护法的关系

为破解资源保护与经济发展难以兼得的两难悖论,循环经济发展模式应势而出。循环经济需要依靠法律等正式制度的推进,我国循环经济的发展存在着强烈的立法需求。但我国的循环经济立法还处于起步阶段,目前不宜过早制定循环经济基本法,应该学习德国立法模式,先注重制定循环经济各单行法。此外,还要在其他法律中贯彻发展循环经济的立法理念。

实用艺术作品的保护模式及我国的立法选择

在我国著作权法第三次修订的背景下,研究实用艺术作品的保护模式具有重要意义。实用艺术作品的立法选择要解决两个问题,一是实用艺术作品的概念界定,二是实用艺术作品保护制度上的设计。我国现行著作权法缺乏实用艺术作品保护的明确规定,致使司法机关缺乏审判依据,并且导致国内外实用艺术作品创作者所受保护水平不同,因此应当加以完善。

我国分管契约效力的立法选择

在对分管契约进行制度设计时应遵循增进共有物利用效率、减少交易成本、维护交易安全以及法律体系的协调一致等价值判断。基于此类价值,不动产分管契约经登记后能发生约束第三人的效力,动产分管契约只能约束恶意或善意有过失的第三人。我国既存物权法草案关于分管契约效力的制度设计存在着缺陷。

农地征用中的利益博弈与立法选择

当前农地征用中失地农民与地方政府之间存在明显的利益分歧,利益博弈各方时常处于零和的状态。某些土地制度规定的相对滞后和地方政府行为的错位及"官本位"格局下强政府——弱农民的力量对比态势,成为利益零和博弈的根本原因。明晰农地产权主体,重构农地产权制度,创建一个有效而公平的谈判协商机制,创建农民组织,规范政府行为,这些都是立法选择方面的主要构想。

外国法上情势变更原则内容差异及我国立法选择浅议

不同国家和地区法律中的情势变更原则授予一方合同当事人在情势变更情形下单方调整合同效力的权利在内容上有所不同;本文指出了这些不同并作了简要评价,并就我国未来统一合同法究竟应当选择何种外国模式来规定情势变更原则提出了自己的看法。

一人公司制度研究——兼评中国《公司法》的立法选择

一人公司的出现对传统的公司法律人格理论产生了强烈的冲击。西方世界对一人公司的态度经历了从传统公司理论全面统治时期的完全禁止,到有条件的承认,直至立法上的确认和保护的过程。总的来说,就目前世界各国和地区对一人公司的规定来看,大约有八种立法例。尽管我国旧《公司法》不允许设立非国有独资公司性质的一人公司,但设立后的一人公司则并未被禁止,而实践中也早已存在着大量的一人公司。我国公司法学界多数学者都主张顺应世界承认一人公司的立法潮流,明确规定一人有限责任公司制度,同时对其设置相应的规范,从而使实际存在的一人公司得以受到有效的法律规制。新《公司法》亦顺应此潮流部分地确立了一人公司制度。

我国地理标志保护模式的立法选择

目前,我国对地理标志的保护同时存在着工商部门的证明商标、集体商标保护以及质检部门的地理标志产品、原产地标记保护,两种保护机制的并存导致同一地理名称上同时存在两种相抗衡的权利:商标权人对地名商标的专有权以及该地区所有生产经营者对地理标志的集体权和共有权。由于商标法保护地理标志存在诸多局限,解决地理标志权利冲突的根本途径在于尽快制定《地理标志保护法》,我国地理标志的保护应当采取专门法保护模式。