负有照护职责人员性侵罪的基本特征与竞合适用

负有照护职责人员性侵罪对负有照护职责人员增加了更严格的审慎约束义务,突出了对已满14不满16周岁未成年女性的特殊保护地位。照护职责人员的身份界定应以行为时建立的职责为准,犯罪对象只具有部分性承诺能力,本罪的实行行为与强奸罪的认定标准保持一致。本罪与强奸罪之间是法条竞合关系,所侵害的法益是未成年女性的性自主权,二者从量刑由低到高有序衔接,共同完善对低龄未成年女性性权利的刑法保护。在司法适用中,负有照护职责人员性侵罪的法定升格刑条件需要结合强奸罪加重情节的认定,在监护职责、犯罪对象跨年龄等因素发生变化时,要注意把握与强奸罪的竞合适用,以便精准打击犯罪,更好地维护低龄未成年女性的性权利。

论涉外仲裁撤裁依据的竞合适用及其厘正——以仲裁协议为中心的实证考察

仲裁协议系仲裁之根基,我国《民事诉讼法》第274条针对涉外仲裁裁决分两款共列示的五类撤裁依据直接或间接地与其相关,但彼此在适用上形成排斥而非兼容关系。此类依据之间的相关性导致了司法审查实践中撤裁依据的竞合适用;此类依据之间的排斥性又决定了此种竞合适用的不当或违法性。对样本案例的实证考察显示,以仲裁协议为中心的撤裁依据具有内部与外部、直接与间接结合而成的两大类型、三种形态的竞合适用。应区分仲裁协议的事实性与法律性存在,采取证据证明与选法调整的司法审查方式,厘正撤裁依据内部竞合适用问题;并根据仲裁协议之有无,以及仲裁裁决事项缺乏仲裁协议支持的范围程度,厘正撤裁依据外部竞合适用的问题。对涉外仲裁裁决的撤裁审查是展示中国涉外司法形象和友好仲裁环境的重要观测点,应建立章法严谨的厘正方法论,明晰各撤裁依据之间的适用边界与秩序。

国际条约与国内法的竞合适用——WTO规则下的新思维

国际条约与国内法在适用上的效力关系 ,除国际条约的直接适用和优先适用外 ,二者还应有竞合适用。二者的竞合适用是以其内容竞合为前提的 ,它是国际和国内法律原则的要求和体现。确立二者的竞合适用制度 ,对我国的法制建设具有重要的现实意义。

《联合国国际货物销售合同公约》与当事人协议选法竞合适用中的问题、成因及对策研究

《联合国国际货物销售合同公约》(简称“CISG”)第6条对当事人意思自治的应允导致CISG与当事人协议选择的法律(简称“当事人协议选法”)在法律适用中存在竞合关系。在我国涉外民商事审判实践中,近一半的本应适用CISG的国际货物买卖合同当事人却协议选择CISG以外的法律作为准据法,且未同时明示排除CISG。尽管这些案件的最终判决结果绝大多数是正确的,但在CISG与当事人协议选法适用关系的说理部分存在不充分或错误问题,严重影响我国对CISG的司法适用水平。其原因主要在于CISG自身规定的模糊性、CISG在我国适用法律规定的缺失、法官对CISG的认知缺失或错误理解以及当事人对CISG的理解和运用能力较差。对此,建议我国颁布司法解释释明CISG与当事人协议选法的适用关系,发布指导案例统一裁判规则,确立法官主动询问当事人排除适用CISG意图的工作机制以及提升商主体对CISG的理解和运用能力。

竞合违法行为与行政处罚及其他法律责任的竞合适用

竞合违法行为与行政处罚及其他法律责任的竞合适用杨解君对党合行为，学理上（一般只限于犯罪范围）有二种理解：一种是广义的，包括＂数行为数罪名＂和＂一行为数罪名＂；一种是狭义的，单指＂一行为数罪名＂，即＂法条竞合＂．本文所述竞合违法行为，即在狭义上使用的。...

污染环境罪与投放危险物质罪的竞合关系及其处断研究

当前我国环境污染状况较为严重,单纯依靠市场、道德或行政手段不足以扭转这一态势,因此刑法应当积极介入环境治理和保护,在不违反责任主义的情况下从严从重处罚。污染环境罪属于故意犯罪,本罪和投放危险物质罪的关系方面:在严重污染环境但尚未造成公共安全法益危险时,单独构成第338条所规定的污染环境罪;污染环境对公共安全造成现实具体危险但尚未造成严重后果时,形成第114条和第338条的想象竞合犯关系,应从一重处断而认定为投放危险物质罪;污染环境造成损害公共安全法益的严重实害后果时,形成第115条第1款和第338条的想象竞合犯关系,应从一重处断而认定为投放危险物质罪。

竞合论视域下帮助信息网络犯罪活动罪的处罚界限

帮助信息网络犯罪活动罪司法适用的急剧扩张,反映了其入罪标准的模糊和竞合处断的混乱。该罪法律性质为帮助行为正犯化,同时具有独立性限度。应从因果关系归责的实体因应和追究犯罪的程序困境纾解把握其立法意旨,立足规制对象的类型化、处罚范围的有限性和法益保护的必要性,合理设定入罪门槛。可将信息网络帮助行为类型化,并以中立帮助行为理论限制其处罚范围,进而转向竞合考察,以“深度参与性”标准来区分帮信罪与共犯,且遵循法条竞合择一重处断原则。基于帮信罪的独立性质和法益保护范畴,其可与“掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪”成立想象竞合。通过信息网络犯罪帮助行为阶梯式分流模式,可以厘清帮信罪罪与非罪、此罪与彼罪的界限,从而科学限定其成立范围,实现理论与实践的良性互动。

组织参与国(境)外赌博罪的适用困境及其激活路径

组织参与国(境)外赌博罪在司法实践中沦为僵尸条款,亟待明确其立法性质,探求激活适用之路径。本罪保护的法益为社会管理秩序和国家经济安全,同时涵盖网络主权、人身安全等附随法益,其性质为特定帮助行为正犯化,而非组织犯或量刑规则。司法实践中本罪呈现出“热”立法与“冷”适用、被传统赌博犯罪替代和罪刑倒挂的困境,其成因在于罪量标准的缺失、区分规则的模糊和法益衡量的恣意。应合理设定罪量标准,保持与传统赌博犯罪的体系相协调,结合法益保护目的明确“其他严重情节”;本罪与开设赌场罪的区分应以行为的控制力和作用力为区分标准,组织行为同时成立两罪,依据想象竞合择一重处断,而单纯的聚集、招揽行为仅成立开设赌场罪共犯;应警惕本罪可能面临的扩张化、重刑化风险,将中立帮助行为排除出犯罪圈,严格限定“组织”的成立范围。

建设工程价款优先受偿权竞合与适用研究

工程款拖欠是建设工程施工合同纠纷中的核心争议问题,在司法实践中,诉权主体选择主张工程款债权还是选择工程价款优先受偿权实现自身债权时,将适用不同的法律原则。首先指出建设工程价款优先受偿权与工程款债权存在竞合与适用冲突,主要体现在法理属性、权利位序、适格主体、诉权范围和时间效力的差异。然后针对承包人、实际施工人主张工程款方式以及优先受偿权制度的完善提出相关建议。

释义学视域下危害国家安全犯罪问题研究

安全乃国家之本。有效维护国家安全是刑法在国家安全形势日趋严峻的当下因应社会的必然之义。在大数据背景下,我国基于传统国家安全视角而设置的刑法分则第1章“危害国家安全罪”,明显存在着规制范围限紧、规范涵涉不足等问题,难以满足防治危害国家安全犯罪的现实需求。为此,应当在兼顾社会保护与人权保障双重机能的前提下,强化危害国家安全犯罪的释义学研究,坚持犯罪定型说的解释立场,适度扩展危害国家安全犯罪的内涵,在犯罪既遂认定时适当考虑刑事政策与民意等因素并坚持重法论原则,对危害国家安全的竞合性犯罪行为进行有效惩处。

缺席审判与独立没收的程序适用探析

缺席审判程序与独立没收程序的并存导致两程序在具体司法适用中存在程序选择问题。为使两程序能够有机配合,两者应在非竞合范围内独立适用,竞合范围内进行有序衔接。先提起独立没收程序的,还可再提起缺席审判程序,缺席审判停顿状态下可再开展独立没收程序,法院缺席审判作出无罪判决的不能附带作出没收违法所得的裁定,缺席审判程序完成后对新发现的违法所得应分不同情况处理。

论我国刑法中的法律竞合

我国刑法理论一般认为,刑法中的法条竞合,亦称法规竞合,是指一个犯罪行为同时触犯数个刑法分则条文,这数个刑法分则条文之间存在重合或交叉关系,只能选择一个最相适应的刑法分则条文作为定罪量刑的法律依据,排斥其他刑法分则条文适用的情况。我国刑法理论对法条竞合的研究并不充分,各种观点大同小异,只是在法条竞合的适用上有“特别法优于普通法”与“从重选择”之争。分析这些观点,总感有些不如人意,似有探讨之必要。

论夫妻财产处分行为法律之竞合及其适用——以公证活动为中心

和谐的夫妻财产关系对于维系家庭婚姻关系具有重要意义,同时也对社会经济的发展、社会制度的制定产生积极影响.而在夫妻财产中的不动产物权变动特别是夫妻财产处分行为的公证司法实践活动中,仍存在一些问题需要明确,因此,本文对夫妻财产处分行为法律之竞合及其适用问题上进行了探讨,望能在公证实践中得以重视.

行政处罚与刑罚交错适用之困境与出路——从“永帮公司诉枣庄国税局税务行政处罚案”展开

公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为,如果同时符合行政处罚与刑罚的构成要件,则涉及行政处罚与刑罚的竞合,应如何处理?现行法律规范确立了实体上"以并罚为原则,吸收、折抵为例外"的立法框架,但程序上孰先孰后并不确定,导致实践中"以罚代刑"泛滥。因此,最高人民法院通过"永帮公司诉枣庄国税局税务行政处罚案"提出"行政机关将案件移送司法机关追究刑事责任后一般不宜再对行政相对人作出行政处罚"的裁判要旨,彰显"刑事优先"。但事实上,仅由法院通过指导案例从程序角度所作之努力,易被行政机关规避。应通过刑法谦抑原则、正当程序原则、比例原则厘清立法裁量的界限,确立实体上"行政处罚优先、刑罚作为补充"的制裁模式选择策略。在此基础上确立程序上的"刑事优先,行政处罚有条件的补充"规则方有意义。