电子商务视域下的相对优势地位规则研究——基于《中华人民共和国电子商务法》第35条

随着《中华人民共和国电子商务法》(以下简称《电子商务法》)的正式颁布,电子商务领域的法律问题在我国再次引起了热议。《电子商务法》具有规范范围多元、与相关法律联系紧密的特点。其中①第 35 条 具有明显规范滥用相对优势地位的功能,但当前该条对所规范的领域并不能较好地实现该法对电子商务领域的针对性治理。因此本文将通过《电子商务法》第 35 条与电子商务视域下“二选一”问题的关系,对《电子商务法》第 35 条的规范内容从法教义学的角度进行解构,探讨《电子商务法》第 35 条与“滥用优势地位”规则的联系,作出重构《电子商务法》第 35 条法条结构的展望。

监护人不当管理未成年人财产行为的法律分析——基于对《中华人民共和国民法典》第35条的解读

《民法典》第35条对监护人履行监护职责作出了原则性的规定,但这种原则性的规定无法应对实践中监护人、被监护人、相对人之间错综复杂的财产利益关系。结合学理和实践,需要对该法条予以明确,解释其中所涉及到的未成年人财产的范围、监护人管理财产行为的法律定性以及“最有利于被监护人”和“尊重被监护人意愿”的含义以便对监护人管理财产行为有更加清晰的认识。

论特殊侦查取得证据的使用——《关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定》第35条的适用

《关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定》第35条对特殊侦查取得证据的法律地位予以了认可,规定采用特殊侦查措施得到的证据可以作为定案的依据。该规定出台之前,侦查机关使用这类证据通常包括转化使用、非公开使用和直接公开使用等方式,按照该规定对特殊证据的认定原则,应尽量直接使用特殊证据,但鉴于立法、司法等原因,转化证据和非公开使用特殊证据的方式也会存在。这几种方式在内线侦查、外线侦查和技术侦查等侦查措施中又有不同的适用。

提供劳务自然人遭受意外伤害的法律适用研究——基于《侵权责任法》第35条后句适用的统计分析

在自然人劳务提供者自身遭受意外伤害时适用过错责任的规定忽视了不同劳务提供者所从事劳动的差异性。试图用民事平等法则裁判自然人之间所形成的雇佣关系恰恰是对公平价值的背离。在现行法律背景下,司法者应当秉承职业健康安全理念,细分自然人劳务关系类型,在充分考虑案件中劳务提供者所提供劳务的从属性因素、营利性因素和危险性因素基础上做出正确的裁判。《人身损害赔偿司法解释》中有关雇佣关系的规定应视为《侵权责任法》第35条后句之特殊情形,雇主责任属于劳务接受者责任的特殊规定,对于具有从属性劳务关系的自然人劳务提供者在工作过程遭受意外伤害的,裁判者应回归《人身损害赔偿司法解释》,由劳务接受者承担具有严格责任性质的雇主责任。

对《侵权责任法》第35条第1项规定的法律经济分析

《侵权责任法》第35条第1项规定了在个人劳务关系中使用替代责任的形式。从法律经济分析的视角对替代责任形式进行解读可以发现,成立替代责任的两个基本条件是:责任人能够更好地控制和管理直接侵权人的行为;责任人具有更强的承担风险的能力。然而在个人劳务关系中,这两个条件一般很难满足,因而适用该规定就会带来一系列潜在的隐患。基于这一分析,重新回归到过错归责原则并采取连带责任的形式,可能是一个更优的法律责任制度设计。

电商平台滥用相对优势地位规制的检讨与修正——基于《电子商务法》第35条的分析

《电子商务法》第35条模糊确立了平台滥用相对优势地位制度。设置该条是缘于电商领域的迫切需求与现有法律规制的漏洞,出于实用主义的思路将其置于《电子商务法》下。但该条立法的模糊不仅会引发滥用的风险,还会规避反垄断法的适用。故建议以滥用相对优势地位理论为指引,进行如下修正:首先,在规则完善层面,应基于内部的依赖性和外部的可转换性来认定是否具有优势地位;可通过“概括+列举”的方式进行滥用行为设置;将侵害的法益明确为“市场自由竞争的基盘”,并进行个案综合研判。其次,在体系修正层面,《电子商务法》规范的是平台与商家的内部关系,与《反垄断法》调整的竞争关系不同,为理顺法律体系,应将第35条升级再造后纳入《反垄断法》。

《电子商务法》第35条的谦抑重述——以“二选一”的法律治理为视角

根据实用主义的解释进路,将《中华人民共和国电子商务法》第35条解释为滥用优势地位规则,可以在竞争法出现规制困境的情况下,为政府规制“二选一”提供法律依据。第35条实用主义的解释进路不仅有违法律解释的基本要求,也破坏了现行竞争法体系,而且学者们的谦抑修正也体现了第35条本应具有的谦抑定位。只有明确第35条的谦抑定位,并在谦抑干预理论的指导下,通过规范分析的方法重述第35条调整对象及以功能分析的方法重构其责任条款,才能为第35条的具体适用和“二选一”的法律治理提供指引。

未成年人监护人违反法定限制之法定代理的效力--《民法典》第35条第1款解释论

未成年人监护人之法定代理的制度目的在于弥补未成年人行为能力之欠缺,使其可以经由法定代理人参与法律交往。我国《民法典》第35条第1款关于法定代理的规定过于概括,应予限制。为实现未成年人的最佳利益,法定代理应以共同代理为原则,父母作为监护人之法定代理权和其他监护人之法定代理权所受到法定限制的程度应有所不同。法定代理人违反代理权法定限制所实施法律行为的效力因其所违反法定限制的类型不同而分别为无效或效力待定。鉴于法定代理限制的公开性,法定无权代理的相对人不可能不知道法定代理人违反法定限制,因此不得向法定代理人主张无权代理责任。

1962年《日英通商航海条约》谈判析论

1955年9月,日本正式加入关税与贸易总协定。以英国为首的14国对日援引关贸总协定第35条,拒绝给予日本最惠国待遇。为同英国签署通商航海条约,获得最惠国待遇,日本与英国展开了长期艰苦的谈判。谈判迁延日久,英国缺乏尽快缔约的动力,日本则缺乏推动缔约的筹码。1950年代末日本政府推动贸易自由化的决定直接推动了谈判进程。为与英国达成协议,换取英国最惠国待遇及其撤销对日援引第35条的承诺,日本不得不在保护条款与敏感清单这两大问题上做出让步。1962年《日英通商航海条约》构建了日英经贸关系的稳定框架,扫清了战后日英关系发展道路上的最大障碍,日英关系进入一个新阶段。该条约提升了日本的国际地位,但却是在日本做出重大让步的前提下缔结的,日本经济外交在收获了重大胜利的同时,也显露了自身的局限。

农友须知的《种子法》重要条款

第3条 国务院农业、林业行政主管部门分别主管全国农作物种子和林木种子工作；县级以上地方人民政府农业、林业行政主管部门分别主管本行政区域内农作物种子和林木种子工作。

编读往来

爱心问卷汇真情 1月的古城西安春寒料峭,然而在采访中偶遇到的一位老大妈却让记者感受到了春天般的温暖。这位老人已年届八旬,退休前是 一位高级工程师,曾任某学术性刊物的总编,在她手中完整地保存着《中国质量万里行》从创刊号到最近的2004年第一期10年中百 余本杂志。在近10年的时间里,她以自己的满腔热情一直关注着《中国质量万里行》的成长和发展,对《中国质量万里行》倾注了 一位普通读者深厚的感情和无尽的信任。