董事违反注意义务之责任追究——以美国的经营判断法则为例

我国新公司法关于董事义务与责任的规定在很大程度上还停留在纸上,不具有可操作性。美国公司法上的经营判断法则(Business Judgment Rule,简称BJR)值得我国借鉴。美国公司法上的经营判断法则是美国法院用于解决董事责任追究问题的主要制度,其所包含的理念、具体的内容设计以及运作方式,为我们进一步完善董事义务,以及解决董事责任的追究问题提供一些新的方向和思路。

经营判断法则新议——公司自治与法院自制的妥协解

经营判断法则的起源肇因于19世纪美国社会中的自由放任主义与开放主义的发达。经营判断法则一方面要求公司管理层必须为股东利益行事,同时又承认管理层在经营判断法则的庇护下可以逃脱股东的苛责。这看似有点自相矛盾的法律创造,恰恰昭示着经营判断法则的本质乃是法院自制的一项声明,也是对董事会主导的现代公司自治模式的默许,其功能是尊重董事会的权力,防止法院对公司经营活动的不当管制。

美国公司法上的经营判断法则

经营判断法则是一整套复杂的制度,既包括程序上的设置如对举证责任的分配,也包括实体上的要求如对实质审查标准的界定。它蕴含了法院对董事经营决策在某种程度上的尊重,这体现了对效率的重视,同时这种尊重并不是无限的,一旦满足特定条件,就要进入实质审查的程序,这更表达了对公平的追求。在美国,随着新判例的出现,经营判断法则不断得到充实和发展,比如适用范围的扩张,审查标准的变化,等等。其中的很多细节都有待深入发掘。要透彻了解美国公司法上如此复杂的一套制度已经不易,引进还言之过早。

董事责任与经营判断法则的运用——从我国台湾地区“司法”判决看经营判断法则的发展

经营判断法则发轫于英美国家,目前已流行于世界主要国家和地区之审判实务,我国台湾地区亦不例外。经营判断法则的功能何在?适用要件如何?原告或被告谁应负举证责任?我国台湾地区法院判决是否具有预测可能性?另外,刑事责任案件的被告或行政责任案件的"行政义务违反人"可否也以经营判断法则作为抗辩?世界各主要国家和地区经营判断法则的立法趋势如何?我国台湾地区政策如何选择?本文针对上述问题,提出研究之所见,以供参考。

论控制权的私人收益与信义义务之关系

在公司之中,决定公司经营发展方向的主体,主要在于董事与股东。对于股权分散的公司,容易形成强势经营者与弱势所有者的局面,此时公司自治的限度主要是针对董事自治行为的监督机制,也就是董事义务体系的建构问题。然而,对于股权集中的公司,则极容易形成强势大股东与弱势所有者的局面。

董事违反注意义务之责任追究

我国新公司法较之旧公司法,虽然在董事责任追究方面有了较大的进步,但是仍然存在法条过于抽象,相关概念界定不清等问题,给司法实践造成很大的困惑,使得董事责任在很大程度上还是停留在纸上,不利于我国公司治理机制的进一步完善。美国公司法上的经营判断法则是美国法院长期以来用于解决董事责任追究问题的主要制度,它内涵丰富,富于弹性,在美国有大量案例支撑。虽然经营判断法则产生和发展的法律环境,与我国当前的法律环境有着明显的差异。但是其所包含的理念、具体的内容设计以及运作方式,无疑还是可以为我们解决董事责任的追究问题提供一些新的思路。

公司社会责任:话语与实践纠结下的反思

我国2005年修订后的《公司法》第5条第1款规定:"公司从事经营活动,必须遵守法律、行政法规,遵守社会公德、商业道德,诚实守信,接受政府和社会公众的监督,承担社会责任。"这是我国首次以成文法的形式明确规定公司社会责任,使之后对公司社会责任的探讨变得"有法可依"。2006年深圳证券交易所《上市公司社会责任指引》。

商法思维下我国公司董事勤勉义务法律制度研究

随着我国社会主义市场经济的不断深入改革和发展,商法理念与商法原则越来越多地在立法实践当中被运用,商法规范也越来越多地在审判实践中得到适用。我国虽然是民商法不分的国家,但这只是指没有在民法典之外制定商法典而已,并不是我国不存在商法,公认的属于商法范畴的法律,如公司法、破产法等业已存在并已经成为我国法律体系当中重要的法律规范之一。近年来随着市场经济体制的逐步建立和完善,主张商法独立性的学者不断增多,具有商法理念、商法意思、商法原则等鲜明特色的商法思维已经逐步形成。那么,如何在商法思维下构建我国公司董事勤勉义务法律制度则是本文作者研究重要内容。

台湾地区公司法上董事忠实义务之研究——兼论最新修法趋势

公司法上董事'忠实义务'是一种具有高度伦理规范内涵的义务,董事在执行职务时往往囿于担负责任而在决策上多有所顾忌,美国法因此另发展出减轻董事责任的'经营判断法则',并具有避免法院再为事后审查以保护董事诚实经营之功能。台湾地区'公司法'将'忠实义务'概念引入,但因台湾法制上并未有和英美法相对的义务内容,因此在适用此概念上相当困难,尤其是法院在审查时因欠缺明文,而造成裁判不一致。台湾地区拟再次修正'公司法',对于忠实义务部分,修法将走向类型化,使法院于裁判时有更明确具体的规范依据。