行政给付中的行政行为

我国应建立与福利国家、积极国家以及给付行政模式相适应的行政给付行为理论。这就必须改变传统理论中将行政给付定位于行政救助和行政物质帮助的不正确做法,拓展行政给付行为范畴,增强政府的授益性。为此,应将行政给付行为界分为行政给付行为、行政给付相关行为和行政给付效果行为。

以他人物抵债之给付行为的善意取得适用——以履行法定损害赔偿债务为视角

一般认为,善意取得之规范意旨在于保护交易安全。但是,履行法定损害赔偿债务之给付行为如系无权处分他人之物的处分行为,在满足善意取得构成要件时,债权人对该物之所有权可适用善意取得。善意取得的前提是处分行为,与其履行或所涉及债务之类型无关。善意取得之规范意旨可适用于填补受窖人损害,保护受害人利益,由此助力法定债务目的之实现。

劳动给付行为受用人单位支配是劳动关系的实质要件

当前我国的用工形式纷繁复杂,实践中,各经济主体与个人之间,甚至个人与个人之间建立了劳务关系、加工承揽关系、经营承包关系等,在分辨不明的情况下,均习惯地冠之以劳动关系,这不仅给劳动关系的正确理解带来了困扰,也不利于纠纷的解决。藉此案例,就确立标准的劳动关系应当具备的要件作一论述。

不当得利在给付行为中的认定

【裁判要旨】基于给付的不当得利，无法律上的原因并非单纯的消极事实，法院在认定有无法律上的原因时，应予以具体化和类型化，使不当得利请求权建立在一个客观上可供检验的构成要件上。不当得利请求权人应当对欠缺给付原因的具体情形负举证责任，因为其本人是主动给付方，是使财产发生变动的主体，应当由其承担举证困难的风险。

加害给付应然责任承担探究

加害给付行为人承担加害给付法律责任的一个基本原则是,债权人的损害应当得到充分而非双重受偿。债权人受损利益得到充分的受偿符合民法公平原则,而避免双重受偿则是基于任何人均不能从损害中获益的原理,否则将可能导致债权人的道德风险和债务人的利益受损。因此,《合同法》第122条的规定应当作相应的修改。

权利救济之殇:行政诉讼期限起算基点的功能缺失——给付行政模式下的一种新视野

给付行为是一种赋予相对人某种利益或行为自由的授益行为。这种表征上天然的伪装,能够消解相对人的警惕,致使相对人无法在该给付行为做出之时便察觉该行为可能侵犯自己的权益。而传统的行政诉讼期限以知道行政行为之日起开始计算起诉期间,这样就阻碍了相对人权利救济的进路。通过行政诉讼起诉期限这一几乎被忽视的视角,对司法审查的价值进行梳理,分析行政诉讼起诉期限的功能缺失,对警醒国家机关进行有效的立法回应与司法对接,具有重要的现实意义。

离婚协议中涉他行为的性质及法律适用

婚姻关系破裂,夫妻双方以离婚协议书的方式解除婚姻关系时,离婚协议中涉及的将夫妻共有财产归子女所有的约定,究应认定为何种性质,是赠与合同还是涉他合同,学界存在较大分歧,司法实务中的处理也不尽相同。基于对第三人利益的保护以及法律适用的可操作性,将这一行为认定为赠与合同或赠与意思表示,更为合理。

《民法典》背景下民事给付之诉的原理与认定:以给付的内容为核心

给付之诉在《民法典》和民事诉讼中地位突出。给付请求和判决主文可能针对金钱给付,也可能针对特定的作为与不作为行为。给付之诉的审理牵涉请求权和诉讼标的的识别问题,给付内容明确的给付判决通常可以成为执行依据。给付判决在要求债务人给付之外,也包含了对相应给付请求权的确认,但这种确认与对法律关系本身效力的确认不同。停止侵害之诉、产生临时性救济效果的行为保全制度,以及具有类似给付内容、代表我国特色的人格权禁令,都指向对义务人未来行为的禁止,也应当从给付之诉的角度特别关注。根据给付内容是否明确,继续履行判项可能分别构成给付判决和确认合同有效的判决。确认之诉与给付之诉有时不易区分,关键在于“给付”与“确认”指向的救济或权利保护形式。探望权诉讼和确认优先受偿权诉讼均在确认之外具有明确的给付要求,应属于给付之诉。虽然确认判决原则上不应具有执行力,但是考虑我国实践需求,可以尝试从判项中解释出给付之诉必备的给付要求。

论物权行为及我国立法之选择

论物权行为及我国立法之选择屈茂辉物权行为是大陆法系国家民法中一个重要的法律概念。我国《民法通则》中没有物权行为与债权行为的划分，学术界对此亦很少研究。随着社会主义市场经济体制的建立，迫切需要我国在理论上弥补这一缺陷，在立法和司法实践中建立具有中国特色...

我国民事令的概念重构与独立性证成

我国民事法律活动中存在多种多样的“令”式文书,但这些文书不仅缺乏立法规则,还缺少相关的理论研究,因而在实践中面临各种程序障碍.这些障碍的症结在于“令”式文书众说纷纭的概念以及模糊的法律地位.当前应将法院命令和令状皆统一于民事令的范畴下,以对我国的“令”式文书进行整合.强制行为给付是民事令的核心特征,与此相悖的文书应当从其范畴中剔除.理论上,民事令的权力根据与程序指向具有独特性.实践中,它的历史发展趋势与现代法治发展需求亟需民事令作为独立文书样式存在.裁判文书“三足鼎立”之局面被打破以后,亦需警惕民事令的范围无限扩大以至内容泛化.

《民法典》第919条(委托合同的定义)评注

《民法典》第919条是委托合同的定义条款,功能在于判断当事人合意是否构成委托合同,此为适用委托合同一章法律规定的前提。主张当事人合意成立委托合同关系的一方,即希望援引委托合同一章法律规定的一方,应当负担证明责任。委托合同的主体要素包括委托人与受托人,标的要素是劳务行为之给付而有别于劳务结果之给付,内容要素包括“受托人处理”与“委托人事务”。此外,即便当事人合意符合委托合同的定义内涵,但可能因为具有其他要素而构成他种合同类型,故还应将委托合同置于劳务给付合同体系内,与其他合同进行平行对比,以厘清委托合同的外部边界,这是体系要求对委托合同之外延的限缩。本条作为辅助规范的“法律效果”在于,当事人合意如满足本条定义而构成委托合同关系,原则上可适用委托合同一章法律规定,但也存在例外情形。委托合同的效力瑕疵事由包括违反书面形式的强制要求、违反强制性规定、违背公序良俗、未经审批而尚未生效,这些均为合同效力瑕疵在委托合同项下的具体表现与特有现象。

确定涉外合同准据法的原则

一个涉外合同若与两个或两个以上国家相联系，究竟应该适用哪个国家的法律来调整的问题，这就是合同准据法的问题。在涉外民商法律适用中，有关涉外合同准据法的确定一直存在着统一论和分割论两种不同的主张。所谓统一论，是指把一个合同看成一个整体，该合同中的一切问题...

债的客体问题新探

债的客体应该是在债之中每一对权利义务所指向的对象。所有类型的债的客体构成,都是二元结构的,一部分是债务人所做出的履行义务的行为即给付行为;另一部分是该给付行为所指向的特定的物或其他财产以及特定的事实等,即给付行为标的。劳务之债的客体也都应该是给付行为+给付行为标的这种二元结构的,劳务之债客体中给付行为标的有多种多样的表现形式。

代位权法律关系的研究

代位权制度是民法中债的保全制度的一种 ,可对我国债权人保护不足的问题发挥积极的作用。但由于此制度在我国确立的时间不长 ,代位权的相关研究还十分薄弱 ,阻碍了其效用的发挥。本文针对代位权的基本问题之一——代位权的法律关系作了一定的探讨 。

论预借提单和倒签提单的法律性质

关于预借提单和倒签提单的法律性质，学术界存在侵权责任说、合同责任说、多重责任说、竟合责任说、缔约过失责任说等诸多观点，本文提出，预借、倒签提单的法律性质是一种加害给付人理论和实践两方面予以论证。

债权客体的学说述评

我国民法理论上有关债权客体的学说主要有以下五种，分别为债务人给付行为说、多元说、双重客体说、债务人说和债权人人身说。这些学说均有其理论上的缺陷。通说认为的债务人之给付行为只是债的内容；多元客体和双重客体理论可能引发理论不统一的问题；而债务人在主体的意义之上不适合再进入到客体的范畴之中；债权人人身为客体虽有创新但亦有不严谨之处。债实则没有客体。

供用电合同履行中几个问题的论述

供用电合同的履行是供用电双方依据合同约定,全面、适当地完成各自的给付行为的全过程。供用电合同履行中应注意以下问题。1供用电合同履行的一般原则1.1供用电合同的实际履行原则实际履行原则包括2项内容:一是标的不可代替;二是不能以承担违约责任来代替履行合同。按照实际履行原则,合同一经有效成立,合同当事人就必须实际履行合同所规定的义务。供用电合同的标的(物)是电能,按照实际履行原则,供电人如果未履行连续供电的合同义务,即使支付违约金或赔偿金,如果用电人坚持要求继续履行合同,供电人还应补供少供的电能量。

关于银行结算改革

新的《银行结算办法》,于1989年4月1日起在全国执行。企业、单位正确使用各种结算方式,银行正确办理各种结算手续,这对减少现金使用,提高资金效益,促进生产和流通,保证经济活动正常进行,具有重要作用;对贯彻中央关于深化改革,稳定经济方针,也是一项配套措施。笔者仅就银行结算办法改革的意义和主要内容作一简介。 (一) 结算是经济活动中的货币给付行为。

论给付行政法

论给付行政法郭润生，张小平给付行政是随着福利国家理念的提出应运而生的概念。２０世纪曾被人们称作＂行政国家＂时期，这是由于行政权限扩大，使得国民生活的各个领域都处在行政管理之下，这种现象的发生并非历史的倒退而是历史的进步。纵观现代行政的历史，它是由统治...

受托伪造学历办理社保并获取钱财的行为如何定性

不法原因给付在民法上的后果是返还请求权的丧失,但在刑法上的后果,即侵财犯罪的成立与否,在理论界存在诸多争议。关于非法占有不法原因给付财物是否构成犯罪,以及不法原因给付行为下侵占罪与作骗罪如何认定,是刑法理论与司法实践面临的棘手难题。鉴于此,本刊遴选四川省成都市錦江区检察院办理的一起行为人受托伪造学历办理社保并获取钱财涉嫌犯罪的案件,邀请专家和办案人员,就司法办案中存在的相关问题进行专题研讨。