法律史视域下缘法定罪与比附类推的关系再探

比附类推作为一种逻辑思维方式,适用于“诸断罪无正条”的司法实践之中。其之所以贯穿于中国古代法制历程并经久不衰的主要原因是其以类同原则作为逻辑基础,在“类”概念的指引下弥补了法律与社会发展相脱节的漏洞,有利于实现“引断允协”与“情罪一致”这一传统司法体系所标榜的司法逻辑。比附类推与缘法定罪并非处于不可调和的矛盾状态,二者相辅相成,共同保证了司法审判程序在法律规范层面的有序运转。因此,应结合传统法的时代语境,在法律史的视域下重新审视二者之间的关系,走出二者根本对立的理论怪圈,以期为完善现代类推制度提供可资借鉴的本土资源。

论中国传统法比附援引与缘法定罪之间的张力

在中国传统司法实践中,缘法定罪与比附援引贯穿于中国古代几千年的法制历程,二者之间存在一定的张力,这种张力表现在:比附援引作为司法技术弥补了缘法定罪谋求形式正当所带来的弊端,很好地回应了规则僵化所带来的不公正问题。缘法定罪与比附援引各自具有其适用范围和适用条件,二者形成合力,共同保证了审判结果的合法性、合理性与正当性。传统法缘法定罪与比附援引对于我们今天严守法律规则与认可必要的自由裁量之间如何协调运作以及如何防止解释和裁判的异化有很大的启迪意义。

传统中国法比附援引的源与流

文本表达与司法实践背离的问题自古有之,直到今天仍然困扰着我们。传统法比附援引在弥合法律文本与司法实践的缝隙方面发挥了至关重要的作用,与缘法定罪之间存在一定的张力,二者共同保证了司法结论的合法性与正当性。如何约束司法者比附的恣意性,是比附援引能够发挥应有作用的前提保证。探究比附援引的源与流对当下罪刑法定下如何把握扩张性解释的度具有一定的启发意义。