我国网络搜查存在问题及对策

网络搜查是学者对网络犯罪侦查过程中各种侦查取证行为的一种统称,从性质上讲,网络搜查属于强制性侦查行为。我国网络搜查,在立法上存在相关法律规定滞后,全国性单行法律、法规缺失等问题,在实践应用中存在启动随意、边界不清、缺乏外部监督等问题。借鉴域外国家经验和做法,我国网络搜查之立法完善应从基本原则和适用程序两方面着手,而要完善网络搜查实践应用,就要严把网络搜查启动关、遵循“特定性”要求、严格遵守程序规定、完善“同体”审批机制。

论网络搜查运用的冲突与平衡

网络搜查并非法定概念,是对各种网络取证行为的一种统称。当前,网络搜查运用存在着冲突,一方面,网络搜查运用有其实践必要性与法理正当性;另一方面,网络搜查运用又具有侵权性,极易侵犯公民合法权益。放眼域外,许多国家以修改刑事诉讼法或制定单行法律等方式,加强了对网络搜查行为的规制,适度平衡了网络搜查运用之冲突。在立法与执法实践中,我国亦存在网络搜查运用之冲突问题。可立足我国犯罪侦查实际,借鉴域外国家有益经验,完善我国网络搜查立法,加强网络搜查运用法律规制,以实现网络搜查运用冲突之平衡。

网络搜查及其规制研究

网络犯罪借助现代科技,使得传统侦查手段难以应付,而网络留痕的技术特征使实施网络搜查打击犯罪成为可能。实践中的网络搜查包括网络通信审查、"黑客行为"、植入计算机"病毒"、利用后门程序等类型,具有专业技术性、远程非接触性、受客观条件限制小、高度封闭性和秘密性等特征,可能给公民的隐私权和个人信息安全造成威胁。为实现网络搜查的依法运行,应明确其本质属性仍为搜查,需遵循搜查之原则,如强制侦查法定原则、比例原则、令状原则、司法审查原则。根据此种属性和原则,可以通过限制网络搜查的适用案件类型、程序启动的证明标准,明确司法审查机制和实施程序,实现对我国网络搜查制度的合理规制。

论网络环境下侵犯知识产权犯罪的取证问题

网络环境下的侵犯知识产权犯罪在取证方面存在着三个主要问题,即网络搜查对象的概括性与司法令状原则的特定性要求之间的冲突问题;网络搜查的秘密性与令状原则的权利救济之间的冲突问题;网络搜查的协助问题。

论德国电信监听的法律规制——基于基本权利的分析

通信自由和通信秘密属于德国基本法中具有较高保护位阶的法益,而刑事诉讼中的电信监听对公民的这一基本权利进行了限制。基于法律保留原则,德国刑事诉讼法中对电信监听作出了详细的程序性限制。另外,电信通讯过程中所产生的数据和通话内容,不能理所当然地适用电信监听的有关规定,针对不同的电信数据,德国刑事诉讼法中有不同的适用条款。此外,在反恐时代,刑事追诉机关是否有权通过植入"木马程序"来进行秘密侦查(例如"网络搜查"和"源端监听"),目前在德国尚存在较大的争议。