基于自治与管制平衡的法律机制——以辽宁沿海滩涂的保护与利用为例

沿海滩涂独特的地质学特征,导致现行土地类法律和海洋类法律沿海滩涂的保护与利用具有冲突性和不协调性。在海洋权利群出现公私法互相交融的情形之下,对于沿海滩涂的法律规制应该在自治与管制平衡的机制下寻求一种合理的制度模式。这决定了沿海滩涂的保护与利用,应该是融入了环境理念、生态维系和经济效益等因素的一种受限制的法律调整模式。由此所形成的沿海滩涂的保护与利用制度,应该囊括沿海滩涂的法律属性、沿海滩涂使用权流转机制、沿海滩涂征收问题以及沿海滩涂利用中的环境保护机制等范畴。

职业放贷行为的认定与效力--基于122份判决的实证考察

职业放贷行为不同于一般民间借贷,涉嫌危害金融秩序与安全,故司法应平衡好“自治”和“管制”的双重目标,优化对职业放贷行为的司法规制。一方面,在职业放贷行为认定中,应将形式审查与实质审查相结合,严格认定职业放贷行为,以维护民事主体的意思自治;另一方面,在认定职业放贷行为后,可依《民法典》第153条,以规范目的探寻为进路,通过利益衡量判定职业放贷行为无效;并依《民法典》第157条来具体确定职业放贷行为无效的法律后果,否定职业放贷人利息请求权和资金占用使用费请求权,严格限定担保人的担保责任,最终实现“管制”目的,维护金融安全。

体系为纲,总分相宜——从民法典理论看大陆新制定的《民法总则》

《民法总则》的通过,意味立法者做了两个不可逆的重大决定,一是制订民法典,二是必须是一部体系严谨、告别部门化民法的法典。以三年的时间完成各分编,虽然是相当艰巨的工程,但以大陆社会经济发展的现状,这样一部同时可为自治和管制制度装备的大民法,几乎也是唯一的选择。就其内容而言,相当清楚地刻画了私法自治的基本精神,增加德国民法典所无的基本原则规定,也有相当重大的意义。不过大醇小疵毕竟难免,比如某些《民法通则》规定的移入,显示对延续通则仍有不必要的罣碍,法人部分的类型化显示体系思维的不周延,而某些章节的处理又可看出提取公因式的法典技术还有改善空间。结构上最大的缺漏恐怕是法律行为的体系刻意规避负担和处分的二分,有让以总则冠顶的美意打折扣之虞。但无论如何,法典编纂的工作已不容等待,这一步跨出去,海阔天空。