营业财产独立性辨析

营业财产是围绕特定营业目的的、具有独立经营机能的财产整体。关于营业财产的独立性,自19世纪以来大陆法系国家存在总体财产论、特别财产论、独立主体论、独立客体论和独立标的论五种学说。现代商法理论视营业财产为独立的债权行为的标的。我国应借鉴该学说以构建营业财产转移制度。

营业财产理论评析——构成要素、性质及其在商法上的地位

营业财产的构成要素理论分成两派,法国法上将不动产、债权债务排除在营业财产之外的做法及其学理迥异于我国、日本、德国,其在理论与现实中显得并不合理。营业财产有其鲜明的特性,在商法上有其独立的法律地位。

我国营业财产转让制度立法模式

营业财产的价值主要体现于转让营业财产所有权的实践操作过程。通过界定营业财产转让的概念,分析我国营业财产转让规制的现状,发现当下相关系统性专门法律缺失的问题。我国有关调整营业财产转让的规范散见于其他制度中,法律条文中存在"营业财产转让"的表述,但相关立法未就其含义做出明确解释。通过对大陆法系国家规则模式的考察,借鉴其先进的营业财产转让制度,结合我国民商事法律活动经营现状,提出我国营业财产转让制度模式的现实选择应该是通过改造现有的重大资产转让和企业名称转让的方式,建立具有中国特色的间接规制模型,从而规范和完善我国的营业财产转让制度。

营业财产:特殊的财产形态

我国经济生活中"涉内"涉外营业财产交易活动已相当活跃,但营业财产这一商法上的重要概念,并没有得到应有的重视,法学理论的研究尚欠深入,立法和司法实践还比较陌生。适应经济形势的需要,国外早在19世纪就提出商事营业资产这一概念,营业财产法律制度已相当成熟。比较研究国外的立法及理论学说,营业财产具有机能性、复合性和变动性特征,营业财产之上的权利虽为绝对权,但并不具有绝对的排他性,这种种的独特性表明它确实不同于一般财产,因而有必要承认其特殊财产形态之法律地位。

营业财产论纲

营业财产作为客观意义上的营业,是营业活动的物质基础,是界定商人和商行为的重要概念。各国存在两种不同的营业财产构成理论学说和立法规定。二者在债权债务以及不动产是否属于营业财产上区别显著。为了提高商事交易效率,实现商事快捷性要求,我国应将债权债务和不动产纳入营业财产范围。营业财产作为一种特殊财产形态,具有有机整体性、价值浮动性和复合性的特征。

营业财产之人格属性考辨

营业财产作为法人的血液,在商事法中有着不可估量的作用。同时营业财产作为商法上的一个基础性的概念,也是揭示商行为与商主体涵义之重要工具。在现代商事交易多元化的今天,学者们在谈论公司营业财产的财产属性而忽略了其具有的人格属性。营业财产所具有的人格属性是企业法人存续发展的基石,而企业法人对营业财产的维持又保障了公司人格独立。

关于营业信托财产的法律主体地位研究

在我国,信托属于舶来品。信托作为一种理财手段,20世纪初开始在我国坊间出现并运用,并且当时的信托业以营业信托为主。2001年,我国颁布了现行《信托法》,为信托的适用进行了较为系统的规制。但《信托法》第2条关于信托财产是否移转给受托人的模糊规定,引起了学界关于信托财产归属、受益人权利性质等问题的激烈争论,阻碍了营业信托的适用与发展。为了保障信托财产独立性的实现,解决信托财产归属的争议,本文从理论上和价值判断上分析了赋予营业信托财产以财团法人的法律主体地位、信托财产归经主体化后的“营业信托”所有的必要性与可行性,以期推动营业信托乃至信托行业的繁荣发展。

中国营业财产权勃兴的当代图景

目次一、营业财产权的界定二、我国营业财产权的勃兴三、我国营业财产权的当下法律处境与立法期待2016年7月,《网络预约出租汽车经营服务管理暂行办法》颁布,网约车的合法身份最终得以确定。'互联网+私家车'搭载分享经济之舰进入了营业领域,私家车可以作为营业财产。随后,滴滴公司收购优步(中国),上演营业财产转让大手笔。2016年4月,习近平在安徽小岗村考察,指出把农村土地承包经营权分为承包权和经营权,农村土地实现落实所有权、稳定承包权、放活经营权三权分置并行。2015年6月。

营业:商法建构之脊梁——域外立法及学说对中国的启示

商事关系、商主体或商行为都以营业为其核心构成。营业也是商行为与民事行为的分水岭。各国商法典几乎都明确地使用了"营业"这一词语,甚至将其作为界定商主体或商行为的基础概念。客观主义的商法以强调客观意义的营业为中心,主观主义的商法以强调主观意义的营业为中心,折中主义的商法则强调主观意义的营业与客观意义的营业的并重。中国应于商事通则的层面确立营业自由的基本原则,采用主观意义的营业及客观意义的营业分别规制的二元结构的进路,以"营业"一词指代主观意义的营业,同时,构建"营业资产"这一概念,以此指代客观意义的营业,克服"营业"在解释上的困惑与冲突。

营业价值理论视角下营业概念的扩张

随着经济的发展,商业交往中不断涌现新型的经济利益,对作为商业交往基础要素和商法学核心概念的"营业"提出了挑战,德国"营业权"概念的出现正揭示着这种挑战的存在。而传统商法学中营业的内涵存在局限。营运价值理论与营业概念突破局限存在契合点。从营运价值理论的视角可以将营业的内涵扩张为:蕴含营运价值的、持续营运状态下的营业财产,是营业财产和营业活动有机结合的、具有整体性的价值体系。

“营业”及其在商法中的意义探析——从客观角度看营业

从客观意义探析营业。分析营业财产的构成要素及其性质，探析商事账簿与营业财产的关系，最后通过探讨营业与商人、商行为的关系，明确“营业”概念在商法中的重要地位。

论《商法通则》优化营商环境的制度构建

新常态下,国家立法应当树立通过《商法通则》优化营商环境的意识,将革新商事制度的实践一体纳入法治化轨道,逐步实现由政策驱动向法律主导的转变。《商法通则》应当以“企业”为基础概念整合商事主体体系,以企业组织形态为标准改革商事主体登记制度;完善营业财产登记制度,审慎界定公共商事活动中的公共利益,防止不合理的公共服务收费,升级营业财产保护制度;在保护交易自由和交易安全的基础上,规制商事主体的竞争行为,拓补商事交易规制制度。

论营业转让的界定与规制

营业转让的客体是"组织化了的机能性财产"。营业转让与投资人对企业所享有的权益的转让不同,与企业合并不同,与重大资产转让不同。营业转让合同与买卖合同相似,应当参照适用有关买卖合同的规定。客体的独特性使得民商法需要就营业转让合同中的权利义务配置发展出特殊的规则,这些特殊规则主要涉及瑕疵的判断、已有债务的处理、劳动者保护、出让人的竞业禁止义务等方面。

营业转让中的劳动者保护

《劳动合同法》实施以来,触发了一个奇特的多米诺效应,法律基于保护劳动者的立场加大了企业的用工成本,却导致许多企业出售财产、宣告解散并遣散员工,留下大批待业人员。其原因在于我国劳动立法未强制营业财产受让方继受劳动关系,从而为企业规避法律留下空间。营业受让方是否存在上述义务,两大法系有三种立法例:默示继受主义、强制继受主义和自愿继受主义。我国应建构强制继受主义,并以"营业财产人格化"作为其法理依据,以强化营业转让中的劳动者利益保护。

试论营业转让中债权人保护

一、引言 营业转让即经营者转让营业财产的行为，是商法上的一项重要制度，在构成要件、法律后果等方面应有不同于一般财产转让的特殊规定。我国现行法律尚未对营业转让问题有特殊规定，但商事实践中很多重要资产的转让实质上已属于营业转让的范畴，而审判实践中此类纠纷也不少见。

商事信托之商主体地位研究

为了满足特定社会功能的需要,商事信托被赋予了法律主体的地位,英美法系国家的立法开始将商事信托作为法律实体予以规定。当下,关于商主体的认定标准问题一直是商法理论界争议的一个热点问题,因此,对商事信托之主体性定位自然成为一个复杂的工程。对商事信托之商主体地位的诠释可从以下两个方面进行:一方面商事信托具备了商主体所必须具有的实质性要件,即经营营业、拥有营业财产、实体保护;另一方面,商事信托具有一个商主体的法律人格,这主要表现为:独立的财产是商事信托独立人格的物质基础和前提条件,独立的责任是商事信托独立人格的突出标志,诉讼主体和征税主体地位是对商事信托主体资格的承认。