虚假外国公司法律制度的中国构建:域外经验与本土构造

2020年1月1日《中华人民共和国外商投资法》的正式生效意味着中国进入了对外资实施准入前国民待遇加负面清单管理的新模式。中国外商投资管理模式重在备案管理,适用对象是外国投资和外国投资者。有效建立虚假外国公司法律制度,是落实对外国投资者备案管理,进行事中和事后法律监管的重要制度建设之一。在现有中国对外国公司认定的成立地国标准基础上,综合考查外国公司与中国之间的真实联系,作为认定虚假外国公司的标准。基于彰显保障投资自由和公司设立自由的考量,应该承认虚假外国公司的法人主体地位。在对外国投资者实施备案管理中,落实公司登记、代表人的指定和重大信息披露是虚假外国公司准入制度建设的核心内容。虚假外国公司内部事务规范中本地公司法律的适用应限定在维护本国公共利益、公共政策与第三人利益的范围内。

中国法人属人法之制度完善--以美国公司冲突法为评判对象

法人属人法在我国涉外审判实践中存在着集体无意识地扩大适用“登记地”的倾向,导致“主营业地”条款虚置,难以有效规制外国法人人格滥用现象,进而无法充分保护利益相关者和公共利益。产生这一问题的理论原因在于成立地理论的研究缺失,实践原因在于对成立地理论的绝对化理解,立法技术原因在于未对“主营业地”立法目的予以明晰,连结点界定付之阙如,适用条件模糊不清,尚未建立有效的“安全阀”规则体系。成立地理论是英美冲突法的早期理论贡献,经历百余年的发展,其内核逐渐摆脱地域性,增加了促进自由竞争的现代化内涵。我国应建立以“登记地”为原则、以“主营业地”为例外、以强制性规则为“安全阀”、专项规制虚假外国公司的法人属人法规则体系。