行政许可瑕疵出罪空间的刑法教义学分析

作为行政犯的典型出罪事由,行政许可的功能属性在于控制法益侵害的风险,根据控制风险的方式和程度不同可将其分为“质的控制型许可”和“量的控制型许可”,前者阻却构成要件符合性,后者阻却违法性。行政许可瑕疵包含违法行政许可和形式上未经许可两种情况。在考虑规范保护目的的前提下,违法的“量的控制型许可”不具有出罪效力,而违法的“质的控制型许可”是否具有出罪效力,要区分罪名属于具体还是抽象的行政从属性,避免进行类推解释。如果违法原因在于行政机关,则可以排除行为人的责任。行为人形式上“未经许可”从事特定行为的,是否构成犯罪应具体考察该行为是否侵犯了行政犯所保护的法益,以及在具体情景下行为人是否具有可遣责性。

行政许可作为出罪事由的教义学形塑

行政许可作为刑法上的一种出罪事由,近几年备受争议,其出罪机理论证的正确思路应当是“许可属于‘解禁型’行政许可—阻却构成要件符合性—出罪结论”。在此基础上,本文结合实践中法院做出的185份判决样本,分析行政许可的出罪机理以及许可的效力对出罪功能的意义,进而实现对刑法条文中“未经许可”的教义学检视。