从比较法的角度看中国近现代对西方民法学的继受

中国现有的民法概念体系和制度体系是对西方民法继受的结果。自清末变法以来一百多年的继受过程可以分为四个阶段,即清末对西方民法,特别是德国民法的继受;新中国成立初期对前苏联法学的继受;改革开放初期对外国民法,尤其是日本民法的借鉴;1992年之后对世界上先进经验的广泛吸收。本文从比较法的角度,对以上四个阶段进行了比较详细的阐释,并通过对继受成就的分析,表明我们对于西方法律所应有的态度。

传统文化对中国民法的影响

在中国传统社会中,历朝的代表性法典都是刑法典,以确立权利为基础的民法典是不存在的。文中分析了中国传统文化对民法进程的影响,并从中西方文化比较中辨析中国民法的发展。任何一个国家,其法律制度的形成和发展总是取决于自身特定的文化背景,我们不能漠视传统民法在整个法律体系中的地位,以及它在实践中的作用。

国家法和民间法规则在司法中的分工与合作

一、引言20世纪初期,在救亡图存的背景下,中国开启了民法的近现代化路程。在传承传统与现代化大潮的夹缝之中,各政权之立法须直面一个问题,即如何平衡传统生活中诞生的习惯和必须西化的现实形势。在当时的情况下,对外国法的认同被认为是法制的进步,对中国传统礼法进行维护则被认为是守旧,移植西方成为了中国民法典制定的必然选择。能够直接借鉴当时先进的西方法律理念制度固然是中国作为法治后发型国家的优势,但在另一方面,西方民法是其历史与文化的产物,与中国传统思想形成下的许多规则制度并不能直接对应。

融贯中西:民初行政审判中的规则适用——以《平政院裁决录存》为中心的考察

民初平政院在行政审判实践中的规则适用,具有融贯中国固有法制与西方移植法制之特色。在彼时民商法典尚未编定而行政权又广泛干预经济社会生活的背景下,平政院在个案裁决(主要是"财产类"裁决)中呈现出的以西法代替中法、因西法改造中法和缘中法创制新法等司法作为,是对中西民商事法制的调和融贯,更是在悄然而坚定地为民初国家治理秩序建构和行政管理活动引介、传播乃至创制新的规则,并在更深层次上影响和型塑了中国老百姓"过日子"与"做生意"的逻辑。尽管具有相当程度的过渡色彩,但民初平政院在裁决实践中的规则适用对民初治理规则的近代化转型作出了实质性贡献,其中的经验智慧值得今人思考借鉴。