“四要件论”质疑——犯罪标准引论

20世纪50年代引自苏联的犯罪构成四要件理论,在新刑法确立罪刑法定原则、废除类推制度后,缺陷凸现,已不能适应新形势下司法实践的要求,难以提供犯罪标准。依犯罪标准为目标的犯罪构成理论应坚持法定性和实践性原则,在科学地解释刑法中对犯罪的全部规定基础上,建立符合刑事司法实践内在逻辑、逐级深化的开放式立体体系。重构犯罪标准理论体系,对于落实罪刑法定原则、解决原理论与司法实践脱节的缺陷,满足司法人员定罪需要具有极其重要的意义。

民法动机错误论考——从类型论到要件论之嬗变

严格区分动机错误与表示错误、原则上将动机排斥于法律评价之外,唯有表示于外的动机始受保护的传统的“类型论”观点日益露出其破绽,将动机错误与表示错误一元化并构造统一法律要件的“要件论”思想渐次成为今日“错误论”之主流,而统一的“错误要件”如何最大限度地保持合理性,仍在继续的探索与求证之中。

岛屿与岩礁的法律要件论析——以冲之鸟问题为研究视角

日本向大陆架界限委员会提交了以冲之鸟为基点的外大陆架划界案,企图视冲之鸟为岛屿,并试图以冲之鸟为基点主张专属经济区和大陆架,从而在国际社会引发了对海洋法岛屿制度中的岛屿和岩礁的法律地位的争议。日本的这一行为,割裂了《联合国海洋法公约》第121条三款之间的关系。日本的这种立场和做法,违背了该公约第121条规定的宗旨,机械地解释公约第121条三款的规定,使该条规定失去了总体的规范作用。通过对岛屿制度的结构、成型过程和立法宗旨的考察可以发现,岛屿制度条款应整体看待,不可割裂,《联合国海洋法公约》第121条中的三款应作整体理解,第1款规定了岛屿的广义概念,第2款是关于狭义岛屿的规定,第3款规定了例外的岛屿,是对第2款的进一步解释和适用上的制约性规定;同时,岩礁是岛屿的一种特别形态,也应满足岛屿的所有要件。

行政立法不作为构成要件论

行政立法不作为的控制对公民权利的保护具有重要的价值,其内涵和类型有待澄清。行政立法属于一种独特的裁量类型,比行政裁量享有更大的自主空间,同时受到授权条款的约束。赋予公民立法请求权,是参与民主发展、公民基本权利保护和对行政权进行监督和控制的体现,行政立法请求权应当在我国法律中予以确认。行政立法不作为的构成要件可从授权立法条款、行政立法事实、行政立法程序以及对公民权利的影响来展开。

刑法违法性判断根据之评析——“二元要件论”之提出

刑法违法性判断根据之行为无价值论和结果无价值论的对立,导源于对行为违法性本质的不同理解。违法性判断应坚持主客观相统一的原则。规范违反与法益侵害都是刑事违法性判断之必要条件,其中任何一个都不能合乎逻辑地成为行为违法性判断之唯一根据。“二元要件论”应是刑法违法性判断根据之合理选择。

明代道教内丹三要件论探析——以王道渊为例

道教内丹学主张．内丹修炼的三个要件为药物、鼎器和火候。王道渊是元末明初全真南宗道士，亦是明初道教界较有影响的一代内丹大师。王道渊对鼎器、药物、火候的阐述，既继承前人，又作了新的诠释。王道渊内丹三要件论在明代内丹学史上占有教重要地位，并对后世产生了一定的影响。

论互联网平台个人信息侵权诉讼中的要件事实确定

要件事实的确定取决于实体法规定,并作用于从事实认定到法律适用的全过程。若要件事实无法确定,将会引发疑难案件,在互联网平台个人信息侵权案件中尤为突出。司法实践表明,严守法条主义无法解决疑难案件,应当在该类案件的法律发现与法律证立中考量后果主义。在法律发现过程中,解释实体法以确定要件事实的核心内容,并加入举证困难等因素对规范结构进行适当调整,由此构成以侵权行为、损害结果、因果关系和由三者共同构成的过错评价根据事实作为原告的请求原因,以过错的评价妨碍事实作为被告抗辩的要件事实结构。在法律证立的过程中,将要件事实裁判思维融入司法裁判中的论证中,注重运用以后果主义和协调主义为核心的二阶证立对释法说理进行必要的调适。

医疗损害责任过错要件证明之困境及其破解

司法实务中,大量医疗损害责任之过错要件的证明责任分配存在混乱、医疗“违法违规”认定泛化和机械适用《民法典》第1222条第2款及第3款来推定过错,致对医疗损害责任过错要件的证明面临困境;进一步探究其因,是人类的技术与认知局限无法查明诊疗过错的事实、主观心理状态与客观证据的关联性弱,以及过错事实证明标准不统一而致法官自由裁量权过大,故需在厘清与细化《民法典》第1222条过错推定规则的基础上,建立重大医疗瑕疵规则、强化医疗机构事案解明义务、合理适用证明妨碍规则。

论学科核心素养下的“三维要件”

“三维目标”与指向学科核心素养的课程目标,在价值诉求上存在明显差异。新课程方案、新课标出台后,“三维目标”作为课程“目标”,显然已失去了存续的正当性与合理性。将“三维目标”修正为“三维要件”,以建构生成指向学科核心素养的课程目标,有其深化课改的现实意义。其中,“知识与技能”指向“学习内容”;“情感态度与价值观”制约控制着“知识与技能”;“过程与方法”为两者之“中介”,可据此“三维要件”聚焦“学习表现”以建构并落实教学目标。也就是说,通过把聚焦指向“学习表现”的“三维要件”作为分析、制定教学目标的思维工具,以“学习表现指标”作为教学目标续写的直接依据,透过个性化的教师思维,实现课程的有效转化与运作,从而于具体教学活动中达成教学目标。

证人出庭“三要件”的法教义学解读

通说认为,证人出庭“三要件”中“法院认为有必要出庭作证”为决定性要件。该观点符合当前绝大多数案件法院均以“无必要”为由限制证人出庭的司法现状。然而根据立法原意,证人出庭“三要件”处于平行、独立地位,不得以“有必要”为决定要件而忽略了对前两个要件的判断。在坚守“证人出庭为原则”基本立场基础上,以“三步检验法”重新构建证人出庭审查内容:第一,“控辩双方有异议”注意提出异议时间、异议方式以及异议主体;第二,“证人证言对定罪量刑有重大影响”应当从证人证言所蕴含的“待证事实”内容出发,由申请方承担初步证明,法院履行“无重大影响”说理义务;第三,法院认为“无必要”出庭仅限于明显重复、合理预断以及证人基于特殊原因无法出庭三种情形。

课税要件事实的认定与归属论

课税要件事实认定,无疑是税法学界长期以来备受关注却又研究薄弱的主题。税法学者和税收实务工作者,每每面临复杂疑难案件而茫然不知所措,甚至法院在司法裁判中为了避免对税法实体问题进行处理,而将税法程序瑕疵作为遁途。依据直接证明资料认定课税要件事实,应从主体资格的鉴察、税收客体有无的判断、疑似应税事实的辨识、复合交易的解析、名实的审核、归属关系的剖分、量化问题的厘定等七个方面展开。在具有中国本土特色的税法交易定性理论基础上发展出的课税要件事实归属理论,立足于类型学思维,表现出规范出发型的实践理性品性,并以模式化思维的理论图景为税收争议中主张责任和证明责任分配提供引导基准。

国际货物买卖合同根本违约的构成要件与类型判断

根本违约制度是《联合国国际货物销售合同公约》(CISG)规范贸易双方当事人的重要制度,具有产生解除合同这一严重法律后果的可能。CISG确定根本违约主要考虑“Detriment”和“Foresee”两个因素,构成根本违约既需符合“Detriment”客观要件,又需受主观要件“Foresee”的约束。考量根本违约构成要件,明确根本违约不同类型的划分依据,建立一个逻辑严谨的根本违约制度体系,能够使根本违约统一的判断标准扎根于各个国家的裁判法庭,促进各国企业在统一的法律环境中进行交易,满足公约的统一适用性及诚信原则,促进国际贸易纠纷的解决。

论多元化食物供给体系构成要件存在的缺憾及完善措施

多元化食物供给体系的构成要件,主要包括多元化食物供给来源、种类、产地、产品、手段、链条等。要构建好多元化食物供给体系,就要在充分认知多元化食物供给体系构成要件存在的多元化食物供给来源不够稳妥、种类不够均衡、产地不够宽松、产品不够多样、手段不够先进、链条不够完善等现实缺憾,有的放矢地采取稳固多元化食物供给来源、统筹多元化食物供给种类、拓展多元化食物供给产地、丰富多元化食物供给产品、提升多元化食物供给手段、健全多元化食物供给链条等完善措施。

客观处罚条件理论的引入与证成——兼谈情节犯情节要件之定位

伴随德日刑法理论的回潮,学界对客观处罚条件的引鉴多有争论,既有支持的观点,也不乏反对之声。从溯源的角度看,客观处罚条件理论源于德国,并经历了一个从无到有、由表及里不断深化的认识过程。目前,真正与不真正的区分说乃德国理论通说,且真正客观处罚条件系“犯罪第四范畴的刑法外目的考量说”处于优势地位。回顾我国现行刑法,客观处罚条件既可能是犯罪客观方面的附加要件,也可能是犯罪客体方面的附加要件,这完全可以在情节犯之情节要件的解释中得以证成。一方面,自伤和用途要素为客观处罚条件的引入提供了实在法上的依据,另一方面,情节犯与客观处罚条件之间通过刑事政策的连接,确实呈现了一定的亲近性。

个人信息保护公益诉讼的启动要件

围绕《个人信息保护法》第七十条的个人信息保护公益诉讼类型,存在民事公益诉讼“一元论”、民事公益诉讼和行政公益诉讼“二元论”的认识分歧。结合司法实践,“二元论”更加契合个人信息保护公益诉讼的制度定位。个人信息保护公益诉讼的启动要件因诉讼类型不同而存在差别,就主体要件而言,人民检察院、法律规定的消费者组织和由国家网信部门确定的组织等三类主体都具有民事公益诉讼的原告资格,但只有人民检察院具有行政公益诉讼的原告资格;民事公益诉讼的适格被告可以是非国家机关的“组织和个人”或者国家机关,行政公益诉讼的适格被告只限于行政机关或者法律法规规章授权的组织。就行为要件而言,民事公益诉讼必须具备直接行为要件“违法处理个人信息”,而行政公益诉讼有的只需要具备直接行为要件,有的则需要同时具备直接行为要件和间接行为要件“不履行个人信息保护监管职责”。就结果要件而言,个人信息保护公益诉讼需要同时具备形式结果要件“侵害众多个人的权益”和实质结果要件“侵害公共利益”。

煤炭产能置换指标交易构成要件分析

为调节供需关系,保障国家能源安全,促进新旧产能置换,妥善安置职工等,我国煤炭产能置换政策发挥了极其重要的作用。通过调整煤炭产能指标置换比例,承诺履行兑现制等方式,灵活调节煤炭接续产能,国家出台了系列政策。本文对相关政策进行了梳理,总结煤炭产能置换指标交易的特点,分析了产能指标的取得方式,归纳出其与普通交易的不同构成要件,并对实践中的不符合构成要件的情况做了初步研究,提出完善建议,为其他行业和类型的指标类权利做借鉴参考。

卫河干流治理工程前置要件办理浅谈

水利工程项目前期工作是项目建设的重要阶段性工作。以卫河干流(淇门—徐万仓)治理工程为例,全面分析探讨工程开工前需要办理的25个要件,阐述要件办理的全过程,包括开工前的顶层设计、有关单位部门所做工作、相关的技术支撑、强化进度计划管理等,剖析要件交叉、边界条件难以明确等办理过程中存在的问题,为重大水利工程前期工作开展提供经验和参考。

《民法典》背景下作为合同生效要件的行政审批

《中华人民共和国民法典》第502条明确赋予了法律和行政法规设定作为合同生效要件的行政审批的权力。行政审批作为合同的生效要件打破了“合同成立即生效”的一般原理,一定程度上充当了合同自由的边界。作为合同生效要件的行政审批属于私法形成性行政行为,其目的在于公共利益。然而,这种制度设计可能存在影响私法自身的内部逻辑、行政权不当越位、诱发机会主义行为等制度隐忧。对此,应当寻求符合管理目的的唯一与最优选择,通过行政审批合理管控合同的履行,并依法对行政审批权的设定作出限制。

论作为债权让与对抗要件的债务人承诺

2016年日本债法改正中对于是否保留债务人承诺作为债权让与对抗要件进行了讨论。争议的焦点主要在于债务人承诺是对抗要件还是权利主张要件,删除承诺是否会造成实务上的不便,删除承诺的话,债务人能否在未收到通知的情况下,向债权受让人清偿等问题上。从审议的过程来看,是否保留承诺作为对抗要件,这一问题涉及将债务人作为信息中心是否会加重债务人的负担,将债务人作为信息中心是否可行,如果债务人积极参与债权让与,是否应当让其承担一定的风险等债权让与基本理论问题。由于存在较大的争议,最终形成的改正方案对债务人承诺制度没有进行太大改动。