关于公平责任功能定位和规则构造的反思——论如何理解《民法典》第1186条

公平责任条款旨在通过法律实现损失分担功能,但是该条款在司法实践中存在着误用和滥用,法官往往没有从损失的严重程度、当事人的经济状况和司法的管理成本出发进行理性裁量,而是基于息讼宁人的目的将事故损失在当事人之间进行分担。有鉴于此,《民法典》第1186条对公平责任条款做出了重大修改,在法律用语上将“可以根据实际情况”修改为“依据法律的规定”,由此,公平责任从“标准”的立法模式转变为了“规则”的立法模式,公平责任条款不再是可以直接独立适用的完全法条,而变成了仅具有指引性作用、需要与其他具体法律规范结合才能适用的转致规范。