风险负担规则与合同解除制度的竞合

风险负担规则具有在因标的物毁损、灭失致使不能实现合同目的时,合同予以解除的功效,这与合同解除制度出现了竞合。目前关于风险负担规则与合同解除制度竞合的理论研究滞后、立法缺失,导致司法实践中对两者适用上的混乱。特别是在结果上,同质异判,差异较大。对于因标的物毁损、灭失致使不能实现合同目的时,是依据风险负担规则来分配给付和对待给付风险,还是依据合同解除制度进行清算,目前主要有一元论与并存论两种争论。一元论主张设立合同解除制度,废除风险负担规则;并存论主张建立合同解除制度与风险负担规则并存的二元体系。从目的价值、功能作用、因应性、比较法上来分析,并存论优于一元论。在并存模式下,应该采取法律效果进路,理顺合同违约形态的风险分配规则;以合同解除制度为原则,以风险负担规则为特殊,从根本上避免两者竞合。在司法实践中,可从尊重当事人的意思自治,赋予当事人选择权;视情否定当事人的合同解除权;适当限制解除权行使期限;司法衡平等方面应对两者竞合时的冲突问题。

提供服务的重要性:基层行政机构的行政和规则负担

本文探讨了影响罗马尼亚基层行政人员的行政和规则负担的因素。最近对行政负担概念的研究主要集中在公众或当事人所承担的责任上。本文认为,国家背景决定了提供公共服务的特征,也必须从转型中国家的政府机构的角度来理解责任。考虑到政策执行的主要特点,基层行政人员是一个重要的公务员类别。两项分析的结果——一项集中研究广义的行政负担概念,另一项集中研究狭义的规则负担概念——表明规则的复杂性、自由裁量权、服从性、工作满意度、教育程度和腐败感知度会影响对行政负担的看法,而对规则负担的看法则会受到遵守规则意愿、自由裁量权、工作满意度、组织承诺和监督身份的影响。

买卖合同风险负担规则的规范分析——“交付主义”说的质疑

在买卖合同的风险负担规则上,"交付主义"被学界认为具有超出"所有权主义"的诸多优点,是未来合同法的发展趋势。但根据对我国有关买卖合同风险负担规则的规范分析,"交付主义"难以涵盖我国立法的总体规则体系,学界对"交付主义"存在盲从和崇拜,具有多处谬误。应当对现行买卖合同风险负担规则进行简练和精准的新界定,即除非合同当事人另有约定,在标的物为不动产时,依"交付主义";标的物为动产时,依"所有权主义";当事人存在过错时,依"过错主义"。

买卖合同风险负担规则研究——以网络购物合同为视角

在买卖合同中,风险负担规则直接关系到买卖双方之间的利益分配,合理的风险负担规则对于维护良好的市场交易秩序来说具有重大意义。就买卖合同中的风险负担规则而言,相较于其他立法模式,交付主义具备更大的优势。我国《合同法》第142条便对交付主义做出了充分肯认,同时亦提出了约定优先原则。但是,随着商品经济的繁荣发展,网络购物作为一种新型交易形式对买卖合同风险负担规则造成了新的冲击,对其进行进一步规范与明确实属必要之举。

彰显正义的代价:论民事诉讼鉴定费负担规则之确立

民事诉讼鉴定费负担问题虽小,但关切重大。司法实践中,对于鉴定费的负担问题主要涉及两个方面,一是如何确定鉴定费的负担规则,二是如何确定鉴定费在裁判文书中的显示方式。从法律性质上讲,鉴定费不属于诉讼费用,而是当事人应负担费用,应参照适用"败诉方负担"原则为主,适当考虑引起鉴定原因为辅的综合考量模式。鉴定费应当和诉讼费用一样,直接由法院决定,而不应在判决主文中作为判项表述。

检察公益诉讼鉴定费用负担规则研究

检察公益诉讼涉案本身事实的复杂性和特殊性决定了相关鉴定费用承担的模糊性。解决问题的关键在于加快完善检察公益诉讼中鉴定费负担规则体系。文章基于对当前司法鉴定费用负担规则实施现状的梳理考察,提出建立健全检察公益诉讼专项基金制度为主导,鉴定机构以及专门行政部门协作配合为补充的"一元主导,多元结合"检察公益诉讼鉴定费用负担机制,以期对中国特色社会主义检察公益诉讼工作进一步发展和完善有所裨益。

买卖合同中标的物风险负担规则研究

买卖合同作为民事法律实务中数量最多的一类合同,对商业发展、经济繁荣起着至关重要的作用。标的物风险负担规则作为买卖合同的重要法律问题之一,历来为法学界所重视。文章对风险的概念、特征进行说明,并阐释风险负担规则试用的条件及其理论分类,进而对我国买卖合同风险负担规则加以论证和评析。

诉前约定律师费之负担问题研究

我国民事诉讼中律师代理费原则上采取各自负担的模式,然实践中当事人诉前约定律师费由违约方负担的情形逐渐呈扩大趋势。这一诉前约定具有正当性基础,但由于立法未对律师费的转付作出统一规定,因而实践中法院对诉前约定律师费之负担的做法存在裁判不一的现象,有必要予以规范。法院裁判时应当厘清律师费的性质,适用损害赔偿的规则以规范裁判进路。

论民事诉讼当事人程序利益的合理分配——以诉讼保全责任保险费用的负担为切入点

中国现行立法对于诉讼费用的界定仅限于调整当事人和法院之间的关系,而将当事人之间的费用关系调整排除在外。因此,目前诉讼保全责任保险费用不属于中国的法定诉讼费用,其负担不能简单遵循法定诉讼费用的“败诉者”承担规则。诉讼保全责任保险费用的负担应当在当事人程序利益合理分配的前提下,以保障当事人诉权作为出发点,结合民事诉讼平等原则,贯彻私法自治理念进行重新构建,在无合同明确约定的前提下,遵循以“谁主张,谁负担”的原则进行裁判,从而保障未来诉讼保全责任保险作为保全担保方式之一的有序、良好发展。

基层政府绩效评估中的多重行动逻辑、策略分化与繁文缛节——以J县Y镇脱贫攻坚工作考核为例

绩效评估是政府行动的指挥棒和国家治理的重要工具,近年来一向以“结果导向”见称的绩效考核却催生了基层的繁文缛节困境。基层政府绩效评估中多元主体的行动逻辑与策略分化如何引发繁文缛节?案例研究表明,在程序纠偏与技术治理的背景下,三类评估主体分别遵循信息控制、避责、赋权逻辑,在策略性互动中加剧基层政府的繁文缛节困境:对于上级考核者而言,纠偏导向的强控制策略导致绩效信息的重复生产;对于下级政府而言,繁文缛节异化为避责工具,通过责任转嫁和模仿机制在政府间不断扩散;被拉入评估剧场的公众则通过评估技术获得有限却激进的赋权,官僚运作规则进一步下沉至非正式制度领域,对民意的回应流变为“为公众留痕”。

水权制度结构的比较法分析——以“功能性原则”为中心

在气候变化的大背景下,世界各国都面临着水资源短缺和完善水权法律制度的压力。依据比较法研究的"功能性原则",水权法律制度有两个基本问题,一为利益分配问题,二为风险负担问题。由此,水资源利益分配规则和风险负担规则共同构成了水权的制度体系。借助"利益分配—风险负担"这一理论框架,即可对水权法律制度进行更为深入之研究。

劳动争议案件诉讼费用再审视

《诉讼费用交纳办法》的实施引发了理论界与实务界对劳动争议案件诉讼收费的再度审视,劳动争议案件只收取十元案件受理费,保障劳动者申诉权行使的同时,也在司法实践中引发了诸多问题。鉴于劳动争议的特殊性以及解决劳动纠纷的现实需要,有必要在立足于劳动法律对劳动者倾斜保护的基础上对劳动争议案件诉讼费用进行改革与完善,通过科学界定劳动争议案件诉讼费用的构成、合理设计多元化的收费标准,同时借鉴英国的诉讼费用罚则完善劳动争议的调解机制,进而准确把握对劳动者倾斜保护的"度"。

功能分析视角下我国水权法律制度及其完善路径

在气候变化的大背景下,我国正面临着严峻的水资源问题。从功能的角度看,水权法律制度包括水资源利益分配规则和风险负担规则两个方面。在水资源利益分配规则上,我国已基本形成相应的制度体系,个别地方存在一定的缺陷,应及时予以完善;在水资源风险负担规则上,我国还存在较大的立法漏洞和制度缺陷,直接影响到水权制度的稳定性,急需进行制度重构。

水权法律制度的功能分析——兼论水权的发展趋势

在气候变化的大背景下,世界各国都面临着水资源短缺和完善水权法律制度的压力。依据比较法研究的"功能性原则",水权法律制度有两个基本问题,一为利益分配问题,二为风险负担问题。由此,水资源利益分配规则和风险负担规则共同构成了水权的制度体系。以澳大利亚为典范的可交易水权制度对现有的水资源利益分配规则和风险负担规则进行了变革,昭示了水权法律制度的发展趋势。