无纸化背景下证券权利若干问题研究

无纸化使证券不再采取纸质的外观形式,但并未对作为证券实质内容的证券权利有任何改变。本文在深入分析无纸化背景下证券权利及其持有、证明和变动等方面特征的基础上,对涉及相关问题的现行法律法规进行了审视和检讨,认为无纸化不仅仅是证券枝节问题上的技术进步,而是动摇证券法制基本规则的革新。因此,我国无论是对现行公司证券法律的修订还是制定单行的无纸化法,首先应在理念上深化对证券无纸化的认识,进而对无纸化背景下证券权利的持有、证明、变动等基本内容作出明确规定。

试论证券权利的性质及其规制路径

证券是资本,但它是真实资本的纸制复本,因此,证券权利是一种虚拟资本的权利。证券权利是复合性权利,证券权利分为两个层面,一是证券持有人对证券的直接支配权或所有权,此为形式意义上的权利;二是证券持有人对证券发行人的权利,此为实质意义上的权利。证券权利是关联性权利,构成关联性因素的纽带是:实物资本——证券发行人——证券持有者——相关证券持有人。证券权利具有风险社会化的特性。对证券权利的规范和保障需要专门法以及政府的适度干预。

证券无纸化对证券权利之影响分析

证券无纸化从证券的技术构成要素的革新开始,进而由技术层面的革新渗透到对证券权利结构的影响。纸质证券由纸张和记录两项构成要素,而无纸化条件下的证券则包含电子存储空间、证券账户、电子记录和证券权利四项构成要素。无纸化条件下证券构成要素的变化对证券权利结构产生了重大影响,主要体现为两个方面:一是证券所有权的客体发生变化,二是证券权利本身的内容发生变化,其中前者又是后者的原因和动力。

无纸化证券的权利结构

无纸化证券与公司股东名册和纸质凭证皆为证券权利的表彰形式。无纸化证券与将计算机技术引入证券市场直接相关,却与传统法律制度和社会观念存在冲突,各国引入无纸化证券的路径存在较大差异。在无纸化环境下,证券账户是记载证券权利的重要工具,从而构造了证券账户与投资者、证券公司以及证券登记结算机构的复杂法律关系。本文试图从无纸化证券对现有法律的冲击出发,探讨我国《证券法》规范存在的问题,努力搭建传统证券法理论与现代社会之间的良好制衡机制。

国际证券抵押物权关系法律适用原则初探——兼评《关于由中间人持有证券若干权利的法律适用公约》

随着国际金融市场的日益繁荣和跨国融资规模的逐步扩大 ,跨国证券转让协议和证券抵押协议数量不断增加 ,如何确定经中间人持有证券物权关系准据法 ,以保护相关当事人合法权益 ,尤其是抵押证券合同当事人的合法权益 ,及跨国有价证券交易安全越来越引起国际社会的关注。考虑到国际证券的特殊性 ,强调适用证券的中间持有人所在地的法律为准据法 (thePlaceofRelevantIntermediaryApproach简称PRIMA)兼顾意思自治原则 ,以维护相关当事人的合法权益 ,谋求更进一步的国际合作无疑是问题的关键所在。这种“中间人所在地法原则”取代传统“证券所在地法原则”的趋势已体现在海牙国际私法会议的最新成果——— 2 0 0 3年1 2月 1 3日海牙《关于由中间人持有证券若干权利的法律适用公约》之中。

证券权利遭侵害,如何才具有原告资格?

基于我国《证券法》对民事责任规定的欠缺,在修改《证券法》之前,我们可从美国的默示诉权理论中借用,另从我国的《民法通则》的基础出发,去解决《证券法》的不足。

论证券法规则理念和制度机制

证券权利和市场机制离不开法律规则 ,其法律规则是对传统民商法规则的一次超越 ,具有自身的个性。证券法规则的理念有两种 :新古典规则理念和注重长期关系理念。我国证券法规则理念虽偏重于长期关系 ,但尚未真正形成。我国的证券法规则理念应当借鉴大陆和英美两大法系的优势 。

论证券之“思想”与“表达”

"思想与表达二分"是著作权法中的一项重要原则,在方法论意义上提供了将权利的内容与形式加以区分的研究方法。对于证券而言,其"思想"即证券权利,其"表达"即证券的表彰方式。在实物证券时期,证券的"思想"与"表达"具有一体性,可以用对实物"券"的物权保护方式来保护证券。无纸化证券改变了传统的证券"表达方式",证券账户成为证券的权利凭证而具有系统重要性。在无纸化证券环境下,应以证券账户为核心创制保护账户持有人权益、保证证券权利流转的证券法制。

证券多级托管视阈下的投资者利益保护——基于多级托管的特殊风险及证券权益分析

证券多级托管模式作为海外成熟证券市场的主流托管模式,对于证券市场发展的积极意义已得到了实践校验,其运作核心系在其表彰的名义持有人制度及证券混藏保管背后的多层法律关系。在投资者与托管商的法律关系间,投资者所享有的证券权益性质的廓清直接触及全体投资者利益的保护,尤其在我国“债券通”初步探索多级托管模式的背景下,在域外发达国家及地区镜鉴的基础之上对证券权利性质进行本土化的检校具有理论意义与实践价值。

证券电子化立法的必要性与可行性

我国证券市场利用后发优势,在1999年证券发行和交易彻底实现了证券电子化。但是,我国相关的证券法律制度并没有及时跟上,导致了证券市场的发展与法律制度建设的脱节。现行的法律还停留在纸面化层面,很少涉及电子化证券。

证券市场因虚假陈述产生的民事侵权赔偿初探

以民事权利证券化为逻辑起点 ,可以阐述虚假陈述侵权纠纷的法理与法律依据 ,并能对虚假陈述侵权的构成要件进行论述。

权利质权一般理论研究

由于各种原因,质权制度在我国的立法中曾一度被抵押权制度所吸收,因此,大陆学术界对质权制度的研究和实务界对质权的认识与运用都显得很苍白,对作为质权制度重要组成部分的权利质权制度更为陌生。然而,正像生机勃勃的社会主义改革开放的实践曾经对法学、对法律提出了一次又一次的要求那样,随着市场交易活动的日渐繁荣,商品证券化、权利证券化迅猛发展,权利质权制度以其不可替代的优势正被时代所召唤①。

“PRIMA”规则的适用：困境及出路--基于制度发展史的考察

对于证券间接持有模式下投资者证券权利的法律适用,学界及各国立法实践普遍接受了"相关证券中间持有人的所在地法"规则,并主张通过"意思自治""账户方法"及"分支机构及营业机构所在地"等方法确定其"所在地"。由于跨国证券间接持有结构下的经营及交易行为的高度分散化、无纸化和非场所化,上述三种确定方法仍略显机械和教条,这根源于它们在本质上仍在遵循传统的冲突法立法思想。因此,在完善"PRIMA"规则的过程中,立法者应增加相关冲突法规则的弹性和灵活性,在降低意思自治原则适用条件的同时,增加冲突规范的连结点,并引入最密切联系原则以确定相关证券中间持有人的"所在地"。

无纸化背景下券商与投资者间法律关系研究

无纸化对证券权利结构造成了冲击,无纸化在消灭证券实物的同时,也造成了投资者身份的可识别化,从而改变了建立在证券实物基础上的券商与投资者间的关系,实现了券商与投资者的关系从行纪到代理的转化。依托无纸化及现代证券交易技术,这种转化既能避免出现交收违约风险,也有利于对证券投资者权利的保护。

跨境证券交易的冲突法逻辑与法律适用规则的完善

国际商事交易从传统的物权交易、融资性贸易,再到证券跨境交易,均需要与之匹配的法律适用规则。资产的权利化和权利的证券化对传统的法律适用规则提出了挑战,债权法律适用规则与物权法律适用规则的简单组合不能适用现实的需要。实践表明意思自治这一法律适用原则,正在成为跨境金融性商事交易的首选原则,但对于新型经济体和转型过程中的资本市场秩序的冲击和影响亦应充分评估,我国的证券法律适用规则在借鉴意思自治时应予适度改造与完善。

证券发行注册制:制度机理、实践与建议

注册制改革是当前资本市场改革的重中之重。本文从注册制的制度机理、制度实践和改革建议三方面入手,探寻注册制作为一项公法制度的应有之义。注册制旨在平衡行政监管权力与证券发行权利之间的关系,减少发行环节的行政干预、对市场应有的权利予以尊重和保障。美国、我国香港地区以及境内银行间市场的实践,为改革提供了参考依据。要推进注册制改革,必须重构现行的证券发行权利体系,强化信息披露民事责任、行政责任和刑事责任。

金融商品的法律形成原理与权利构造:统一立法的法理基础

本文从"物"的视角重新审视金融商品的法律属性,阐述了新型金融商品与传统有体商品之间在法律性质上的区别,揭示了金融商品在形成过程中所运用的权利证券化的法律原理,并进一步从外在和内在两个方面剖析了金融商品的权利构造,在此基础上对金融商品所蕴涵的风险开展了法学层面的分析,据此提出金融商品统一立法具备法理基础和可能,应当紧紧结合金融商品形成原理及权利构造中蕴涵的风险因素进行制度设计。

定价视角下的中国专利证券化发展路径

资产证券化交易蓬勃发展的同时,以专利为基础资产的证券化交易却未有实质发展。专利定价与证券化交易中的现金流固化相互影响,两者均可决定专利证券化交易的成败,而当前专利交易市场机制及专利价值评估无法为证券化交易提供相对公允的转让定价。因此,在专利价值评估难题获得完整解决前,在我国现有制度框架下开展专利证券化,可以考虑长短期并行的发展规划,抓住证券化的核心精神,以比较灵活的手段尝试打破僵局,以成功案例引导市场,汇集人气、资金,逐步展开。

票据质押要件论

一、问题的提出作为一种重要的财产权利形态,尤其是在经济活动票据化程度越来越高的时代,票据权利在社会财富中所占的比例不断提高。为提高效率,使发挥票据担保功能成为必然。况且,票据作为质押品具有特别的优势,票据质押在促进金融发展、保障债权实现等方面发挥着重要作用。不过。

析“商事通则”之必要与可能

"商事通则"已成为我国商法学界的一种学术取向。必须承认,"商事通则"作为商法领域的统帅,方向虽明,路径却不十分清晰。事实上,"商事通则"当然不应该仅是一个口号,也并非凭借激情即可完成的事业。"商事通则"的制定是一个洞察现实。