诉前证据保全之适用

与诉讼中的证据保全相比,诉前证据保全在功能上更加强调确定事实、促进诉讼、预防诉讼和减免诉讼;在条件上要求存在更加紧急的情况;在程序上必须由利害关系人提出申请,法院不得依职权适用;在程序保障上要求更多地考量对被申请人程序权利和程序利益的保护。我国《民事诉讼法》增设诉前证据保全是一个新的突破,但在类型上仍属于传统证据保全的范畴。面对社会转型、社会矛盾和纠纷解决的巨大压力,实现我国证据保全制度现代性转型是我们必须完成的任务,也是适用诉前证据保全的一个重要指向。

民事诉讼中强制性诉前鉴定的反思与重构

在国内外诉前鉴定的讨论与实践背后,需要关注具有我国特色的、在立案审查中强制性要求提出鉴定证据的起诉要件。面对我国就此类要求的传统做法,也可以承认在部分案件立案时有收集鉴定意见的必要,但应限于固定证据性信息并以此促进诉前纠纷解决的目的。同时,这一立案鉴定要求不应成为起诉要件,而仅能对违反该要求的当事人最多产生费用上的制裁后果。法院不应依职权启动诉前鉴定,除了部分涉及公益或者群体性利益的案件以外,其他职能机构也不应依职权启动诉前鉴定。法院可以根据实体法规则判断能否将诉前鉴定的费用纳入损害赔偿的范围,也可以参考比较法经验,在一定条件下将该费用纳入法定诉讼费用规则中。对于需要诉讼外鉴定的情况也可以替代性地考虑适用诉前证据保全制度,此时收集的鉴定意见,能够在诉讼开始后依法转换为法定鉴定证据。