我国民事诉讼承担制度的立法缺陷及其完善——以日本民事诉讼承担制度为鉴

民事诉讼承担是一项学理上承认且理论成熟,司法实践中被普遍运用的重要民事诉讼制度,我国民事诉讼法却没有正面对其作出明确规定,诉讼承担的适用范围过于狭窄,且程序性规则完全缺失,导致司法适用鱼龙混杂,于法无据。而与我国立法渊源十分相似的日本,在其《新民事诉讼法》中对诉讼承担制度作了详细的规定,制度科学,实操性强,有很多值得我国借鉴的地方。我国应该吸收日本的宝贵立法经验,从诉讼承担的适用范围厘定及程序规则构建两大方面去完善我国的诉讼承担制度。

诉讼承担之既判力思考——对当事人恒定主义和诉讼继受主义的评析

在诉讼中,当事人转移其实体权利和义务,可以引起诉讼承担。此种情形下的诉讼承担,由于各国立法体例的不同,就可能存在既判力的主观范围是否扩张的问题。现理论界主要存在当事人恒定主义或诉讼继受主义两种不同的立场。我国在对待此类诉讼承担既判力问题时,应由双方当事人协商决定采纳当事人恒定主义或是诉讼继受主义。

论一方当事人死亡后的诉讼承担问题

一方当事人死亡后,继承人有资格承担诉讼是因为其继承了作为诉讼标的的民事权利义务,这与诉讼担当有本质上的不同。诉讼承担确实发生在民事诉讼进行过程中,但如果辩论终结后当事人死亡,就没有必要再通知继承人承担诉讼。继承人当然可以通过放弃诉讼权利或放弃继承的方式卸去参加诉讼的义务,但必须明确表示。最后,继承人并非唯一有义务承担诉讼的人,受遗赠人同样有此义务;如死亡被告的继承人放弃继承导致被诉主体缺位,则需考虑是否指定继承人为遗产管理人,使其参加诉讼并配合以遗产清偿债务。

从解释论的角度理解当事人恒定与诉讼承担――基于《民事诉讼法解释》第249,250条的综合考察

当事人恒定与诉讼承担两者各有其优缺,如何找到两者的平衡,考量的是制度设计者的智慧。我国在2015年的《民事诉讼法解释》中明确地规定了当事人恒定与诉讼承担,但从比较法的角度以及实务中的操作来看,该规定的正确、统一适用还需要进一步明确。当事人恒定,第三人参诉,变更当事人,诉讼承担后与249、250条四款几成对应,从解释论的角度出发协调完善两者显得尤为必要。

论诉讼承担的理论根据

诉讼中当事人转让系争标的物或者转移系争实体权利义务的,选择诉讼承担而非诉讼担当,这是我国本土化的立法、司法和理论研究的实际之选择的结果。诉讼承担理论与我国的当事人更换理论、诉讼标的理论、诉讼法律关系理论、人民调解制度等,都具备兼容性并易产生合力;受让人参加并承担诉讼,而非重新诉讼或者另行起诉,亦应结合诉讼法律关系主体的具体法律上的利益加以细致衡量。

诉讼承担之正名

诉讼承担之名下的含义仅表达出"诉讼权利义务的承受"这一层意思,而学界和我国立法对诉讼承担的理解,还包含"诉讼程序的继续进行"之意,借鉴德国和日本的立法和学理,以"诉讼承继"替换之,不仅能够凸显学界普遍认同的诉讼承担之"诉讼地位承受"的本质特征,而且能做到名副其实乃至名正言顺,有利于深化探微式研究和彰显程序价值、起到一叶知秋的标杆作用。

死者权益诉讼中的当事人适格问题研究

死者权益诉讼并非为了死者利益,而是为了死者近亲属利益或者社会公共利益。死者近亲属享有诉讼实施权的正当性基础在于其继承了死者生前取得但尚未来得及行使的侵权请求权及其自身因侵权行为而受有损失。该诉讼实施权的行使往往兼具私人执法属性。实际垫付人对侵权人、死者近亲属享有请求偿还必要费用的请求权基础极为复杂,但其享有诉讼实施权的正当性基础均体现为其系实体权利归属主体。公益代表人属于职务当事人,构成补充性法定诉讼担当。

关于行政诉讼法第五十一条的几个问题

行政诉讼法第51条规定:“人民法院对行政案件宣告判决或者裁定前,原告申请撤诉的,或者被告改变其所作的具体行政行为,原告同意并申请撤诉的,是否准许,由人民法院裁定”.这一条款,从立法上明确了撤诉的程序,肯定了被告在行政诉讼过程中可以改变原具体行政行为,因而,在行政诉讼法中有着非常重要的地位.但是,对该条文进行仔细分析,似乎又不难发现其在立法上的某些缺陷.鉴于行政诉讼法业已实施,笔者不揣冒昧,就几个具体问题进行探讨,以就教于学术界、司法界的同仁.一、撤诉期限问题根据第51条的规定,原告提起撤诉的期限必须是在人民法院宣告判决或者裁定以前.

当事人恒定原则之本土路径——以《民诉法解释》第249条、第250条为起点

从立法构造与司法实践来看,《民诉法解释》所确立的当事人恒定原则与德国及我国台湾地区相比呈现不同风貌。根据对司法实践案例的类型化分析,诉争客体基于法律行为的转移和基于法律规定的转移均属于当事人恒定原则的适用范畴,前者包括债权转让、物权转让、债务承担,第三人单纯受让诉讼标的物是否适用当事人恒定原则,需根据诉讼标的之实体属性作出判断,只有当诉讼标的是物权法律关系时,判决效力才能约束受让诉讼标的物之第三人,但实体法上的善意取得人应该豁免。我国当事人恒定原则所追求的维护程序安定性、实现诉讼经济之趣旨必须在与受让人的程序利益保障之间寻求平衡,尽可能为第三人提供事前、事中、事后的程序保障。

谈审计机关的审计处理风险问题

一、关于审计处理审计处理是指审计机关在行使审计监督权的过程中,对被审计单位违反财政法规的行为,依据相关政策、法规和制度,按照审计程序作出的审计处理。根据《中华人民共和国审计法》和《国务院关于违反财政法规处罚的暂行规定》的有关条款,按违反财政法规问题的情节和性质,审计处理可分为一般审计处理和个别审计处理。1.一般审计处理。一般审计处理是指审计机关对那些违反财政法规的情节较轻,数额不大,问题不严重;或者虽然数额较大,问题较严重,但被审计单位能够认识问题,态度端正,并且能够听取审计意见,愿意改(纠)正问题的审计处置。它包括:①没收非法所得;②收缴应当上交的收入;③追还被侵占、挪用的资金;④冲转、调整有关帐目;⑤处以相当违纪违规款额的一定比例的罚款等。

建立困难企业职工法律援助机制的构想

法律援助,是指国家和有关社会组织对无力承担诉讼费用和支付律师费用,以及缺乏专门法律知识能力或涉及特殊案件(如刑事案件)的公民,采取减免有关费用和给予法律专业服务的方式提供法律救助、扶助,以助其实现诉讼权利,从而维护其合法权益的法律保障制度.

新加坡中央公积金制管理

新加坡中央公积金制管理文＼李淑华社会保障制度是我国经济改革与发展过程中非常重要的环节，也是我国社会经济发展和成熟度的标志。为推动我国社会保障制度改革的顺利进行，根据在新加坡的考察与学习，本文对新加坡中央公积金制的产生、发展及其特点和运行体制作了较全面...

谈谈审计处理中的风险问题

谈谈审计处理中的风险问题胡国志季光明随着我国法制建设的日趋完善，作为法定的经济监督和行政执法的审计机关，在进行审计监督，维护经济秩序的过程中，对经济活动中违反国家财政财务收支行为的问题进行审计处理时，其风险问题必须引起我们的高度重视。一、审计处理的几...

避免新闻官司四题——“走麦城”之四

《服务导报》创办四年多来,我受报社委托,上法庭应诉已有两次,处理、协调欲与我们“对簿公堂”者的纠纷则更多。这就促使我思考这样一个问题:市场经济条件下,新闻单位和记者怎样增强法制观念? 应该看到,新闻单位和记者当被告,有时是迫不得已。例如,有的企业就想通过打官司出名;有的当事人胡搅蛮缠。对这类官司,新闻单位不能怕。你抖抖呵呵,作出无原则的妥协,官司会越来越多。相反,你“奉陪”到底,打赢了官司,人家看你不好惹,就不敢轻易和你纠缠。毕竟,打输了官司。

消费者怎样打民事官司

消费者怎样打民事官司当消费者利益受损害时，消费者欲打官司，应如何向法院起诉呢？１．写起诉状依据我国法律规定，起诉状应记明下列事项：第一，当事人（既包括原告，也包括被告）的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位和住地，法人或者其他组织的名称、住所和法定...

关于民事诉讼当事人制度立法完善的思考

现行民事诉讼法所确定的当事人制度不尽理想，与诉讼实践的需要不完全相适应，必须进一步完善当事人制度的立法，确立合理的民事诉讼结构，促进民事诉讼法的整体进步。民事诉讼法应当增加诉讼代位的明确规定，扩大诉讼当事人的范围，进一步完善诉讼权利承担的适应范围，明确诉讼权利承担与裁定终结诉讼之间的适用界限，完善诉讼权利承担人参加诉讼的程序规定；