刑法谦抑性的系统论考察

刑法谦抑原则建立在法律对政治权力的有效抑制的理论基础以及刑法系统功能分出的社会基础上。刑法谦抑成为刑法系统自我指涉与外部指涉的沟通语义结构,为国家暴力的正当化使用提供必要条件。刑法谦抑的“话语—制度”构建,推动了政治系统与刑法系统结构上的耦合机制。暴力适用的合法化(政治权力运作)与个体权利保护(刑法规范运作)并不矛盾,权利与权力具有共生特点。面对当代社会中系统与系统性危害的不断涌现,刑法的适用范围有所扩张,且这种扩张具有正当性。不能将刑法谦抑原则仅仅限定为刑法系统对政治权力决策的外部指涉。借助社会沟通的无主体属性,将刑法谦抑理论视为识别社会诸领域危害的语义结构,这与传统行为主义刑法观下的规范理论具有显著区别。这种路径并不意味着放弃行为概念,而是用功能主义去改造刑法谦抑原则的实质内涵,推动个体权利体系的更新,创造系统沟通连接新的可能性。

论风险预防原则在环境司法适用中的谦抑性

风险预防原则在当下环境法中的司法适用,游走在能动与谦抑之间,且呈现出过度能动倾向。“谦抑性”是对风险预防原则适用“分寸”之理论回应,其法理基础可从风险预防原则的规范基础、固有局限以及司法属性等层面予以诠释。风险预防原则在环境法中适用的谦抑性可被解构为“补充性”“有限性”“温和性”和“内敛性”四要素,由此推理出风险预防原则在环境司法中谦抑性适用的制度框架:在实体上,应促成风险预防原则在环境法典上的体现,只有在对照生态环境风险标准的前提下存在科学不确定性时,方能动用风险预防原则,其适用遵循整体温和的类型化理路。在程序上,诉讼推进阶段下的司法适用应严守职权探知界限,配置阶段化举证责任和类型化的诉前程序;案件裁判阶段下的司法适用不得超出认定事实范围,同时应对援引的风险预防原则附加适用理由。

公益诉讼中检察谦抑性原则的理论与应用

检察公益诉讼的顺利开展关乎检察权作用时机、检察权与行政权以及和私人权利关系的互动问题。在公益诉讼的启动上,人民检察院应以检察谦抑性原则为基本要求和追求,避免权力行使突破边界,并与民间代表力量充分协调,呵护民间自治力量的发展。在检察权和行政权关系问题上,应当厘清两类公权力的核心差异,合理划分二者的作用范围和边界,避免权力发生混淆和重叠。在检察权和私人权益的关系中,应当秉承公权行使保障私人权益的理念,注重公共利益和私人利益的均衡,避免绝对追求公益实现,忽视私益保护的情况发生。

论标准必要专利FRAND诉讼中禁诉令的谦抑性

目前禁诉令颁发所采用的“前置化”思维,导致了跨国FRAND诉讼中的禁诉令冲突。这不仅增加了当事人纠纷解决的成本,还损害了国际礼让原则,引发了国家和地区之间的对抗与摩擦。禁诉令自身的制度逻辑决定了其应均衡国际礼让原则维护与限制,兼容司法能动主义与克制主义,保持足够的谦抑性,回归应对外国法院司法干涉的被动性与补充性地位。在规则上,应基于遵循国际礼让原则,促进FRAND许可交易达成,适应各国创制FRAND政策要求的优势,确立FRAND纠纷专利登记国专属管辖规则。在方法上,应摈弃“颁发前置化”思维以及抽象道德判断,以比例原则建构分析框架,分别对本国诉讼与外国诉讼的重合度、当事人之间的利益损害、国际礼让原则的影响进行评估与分析,权衡各方利益,以此作为禁诉令颁发的依据。

新时代清初陇右文学研究的新创获——评赵逵夫先生《张晋张谦集校笺》

张晋是明末清初诗坛的名家,张谦在清初秦陇诗坛亦负盛名,故张氏兄弟的诗作具有重要的认识价值和文学史意义,整理他们的诗作将为进一步探究清初甘肃诗坛的创作成就以及把握清初诗歌创作的全貌,提供文本上的便利。赵逵夫先生是迄今为止学界专题而系统地研究张晋、张谦兄弟诗作成就的第一人,他的新著《张晋张谦集校笺》在详考版本、细读文本的基础上抉发幽微,且能够把握学术前沿动态,将张晋和张谦研究推向了一个新的高度,是新时代清初陇右文学研究的新创获。该书的价值在于它是一部集点校、研究于一体的高质量的古籍整理著作,严格贯彻了“清代诗人别集丛刊”“深度整理”的要求。

清代例文增补的谦抑性——以《大清律例》“强占良家妻女”条为例

《大清律例》沿袭我国传统律典的特点,即律条的罪状描述十分具体,对应的刑罚单一确定,因此需要不断增补例文以填补律例的漏洞。但例文的增补并非随意,清代立法者增补例文十分审慎,有着严格的考量标准:一是增补例文的类型性,二是增补的例文对既有刑等体系的补充。然而,立法的谦抑与法律漏洞之间的矛盾始终存在,清代立法者通常借助比附制度,在例文构建的多层结构的罪刑体系之中,比附选择较为适当的罪与刑,以实现量刑的允协。

民法典时代不动产谦抑适用善意取得的司法续造

2007年的《物权法》确立了优先保护第三人的不动产善意取得制度,司法实践中有粗放、机械适用情形,不当损害了原权利人利益。民法典时代,不动产善意取得制度在立法未变的前提下,为实现原权利人与第三人的利益平衡,司法续造必不可少。续造的核心是进一步厘清适用要件的认定标准,如限缩无处分权人为表见权利人,明确合同有效是适用前提,确定合理价格的要素等,严格遵循“非吻合,不适用”的谦抑精神。

全国政协副主席王光谦率专题调研组赴中国环境保护产业协会调研指导生态环保产业发展情况

4月28日,全国政协副主席、民盟中央常务副主席王光谦率全国政协人口资源环境委员会调研组围绕“推动生态环保产业高质量发展”对中国环境保护产业协会进行调研、指导,并看望从事生态环保产业工作的两位全国政协委员。全国政协常委、人口资源环境委员会副主任,全国政协原副秘书长、机关党组副书记潘立刚,全国政协常委、人口资源环境委员会副主任,国家电力投资集团有限公司原党组书记、董事长钱智民,全国政协常委、人口资源环境委员会副主任,农工党中央原专职副主席龚建明,以及相关人员等一行16人参加了调研活动。

王光谦率全国政协专题调研组在福建调研环保产业发展

5月13日至17日,全国政协副主席、民盟中央常务副主席王光谦率全国政协人口资源环境委员会调研组,围绕“推动生态环保产业高质量发展”主题在福建开展调研。调研组一行先后赴福州、莆田、泉州、厦门等地,深入园区、企业、高校、科研院所、环境治理现场等实地查看,并召开多场座谈会,详细了解福建开展生态环境治理、推进生态环保产业发展的实践与探索。

海外铜冶炼生产一线的“拓荒牛”—记谦比希铜冶炼有限公司熔炼分厂艾萨工段工段长冯伟

冯伟,从踏上非洲大地的那一刻开始,便如同一头“拓荒牛”,15年如一日耕耘在赞比亚铜带省一隅,像一根“定海神针”坚守在艾萨炉上,挥洒着汗水,奉献着青春,收获着成长。冯伟,38岁,现任赞比亚谦比希铜冶炼有限公司(以下简称“CCS”)熔炼分厂艾萨工段工段长。他于2009年3月加入CCS,是自一期投产便进入非洲的“拓荒牛”之一。15年间,他从翩翩少年到鬓染白霜,无声地诉说着扎根的艰辛、工作的忘我、平凡的伟大。

论国际投资仲裁“正当性危机”的应对——以司法谦抑为进路

国际投资仲裁庭能动司法对国家规制主权形成的过度干涉,是导致投资仲裁制度“正当性危机”的重要因素。基于司法谦抑理念所具备的约束司法裁量权、调整仲裁庭和国家间权力关系的功能,在国际投资仲裁中引入该理念可以针对性地缓解这类危机。国际投资仲裁庭秉持司法谦抑理念具有法理上的可行性和必要性依据。司法谦抑应限定适用于公法性质的规制性争端裁决中,由仲裁庭依个案具体情况把控谦抑程度。实践中,仲裁庭可在管辖权认定、条约解释、审查标准选用、赔偿金额裁定等方面展现其司法谦抑性。

垄断行为引入刑事责任:威慑与谦抑

引入刑事威慑是反垄断法有效运行的内在要求。从补充威慑的角度,我国《反垄断法》应当对卡特尔行为引入刑事责任。在刑事责任的实施上,有必要确立垄断案件行政执法的先行处理,并同时构建行刑衔接机制,落实刑罚的实施谦抑。在刑事司法环节引入合规激励机制不仅有利于实现刑罚的恰当威慑,更能最大程度地激励企业主动建立合规体系,从根本上维护公平竞争的市场环境。

刑法谦抑与轻罪立法:观念调整与立法检视

轻罪立法已成为当前我国刑事立法的特色与趋势,学界对轻罪立法与刑法谦抑原则关系的认识存在较大分歧。由于刑罚具有严厉性,应将刑法谦抑作为刑法的一项基本原则。刑法谦抑原则的核心理念是最后手段性,传统观点将其他法律的有效性作为最后手段性的判断标准。但是,有效性的标准是难以操作的,且有些犯罪并不处于后置地位;宜将最后手段性的判断标准重置为前置法对刑事违法性的预警功能,具体可从自然犯与法定犯的区分、个人法益与集体法益的区分、前置处罚规范的非象征性、必要程序性要素的配置四个方面实现。判断轻罪立法是否谦抑应附带审查立法目的的正当性。当前受到质疑的一些犯罪有的并不违反刑法谦抑原则,但有的犯罪需要在立法层面进行调整。轻犯罪法的制定将对刑法谦抑原则形成挑战,坚守刑法谦抑可能需借助程序机制。

体系与问题交融下民刑交叉案件的谦抑性研究

谦抑性是刑法的基本属性。尽管并非每个民刑交叉案件都应首先考虑适用民法等普通法律规范能否作出有效规制,但谦抑性确系判定罪与非罪所应坚守的基本准则。民刑交叉案件法律责任的判定与刑法谦抑性之间具有紧密关联性。刑法谦抑性在民刑交叉案件中的贯彻,首先应以体系为根据,探求贯彻刑法谦抑性的理论支撑。其次应以解决司法实践中民刑交叉案件的刑事判定疑问为导向,根据刑法谦抑性的内涵、要求对相关结论及理由展开审查与考量。

政治谦抑、合法性分层与工具创新--浅谈地方人大创新的边界

关于人大创新,应该厘清政治谦抑与创新驱动的辩证关系,人大权力的法定性与分层实现的现实需要,工具创新的合理性与合法性。在此基础上,全面理解“法无授权不可为”的法治内涵。不能以“法无授权不可为”的口号而一概排除人大创新的现实需要。

刑法谦抑视角下的信息网络犯罪司法解释研究

刑法谦抑作为现代刑法的基本理念具有重要价值,在司法解释中应当得到贯彻和遵行。我国现行信息网络犯罪司法解释文本进行谦抑,在罪质解释条文中存在着超越解释权限、立法思维突出、概念型解释偏多、扩张型解释占比高等问题。为践行刑法谦抑理念,应当通过明晰司法解释权限、强化类型思维、审慎进行扩张解释等措施对信息网络犯罪罪质司法解释加以完善。

儒家君子之“谦德”人格——以《周易》“谦”卦为中心

儒家最是讲究为仁由己的君子人格,无论是从道德领域还是修养工夫领域,先秦儒家都非常重视对君子人格的培养和追求。先秦时期,人的社会主体性得到了极大的提高,士阶层开始受到统治者的重视,他们认识到,要想更好地发挥自身价值,身为君子,谦逊是不可或缺的为人处世的一种态度。正所谓“谦谦君子”,《周易》中的谦卦系统地阐明了君子“谦德”的内涵,也为儒家君子人格提供了一种内在的修养工夫方法。谦卦之中的“谦德”理论也与儒家君子人格“仁”的内涵有着异曲同工之妙。

积极主义刑法观下谦抑主义的当代使命

刑法谦抑主义是我国刑法中的基本理念,其最早起源于西方文艺复兴时期兴起的以“保障人权”为核心的理念和法治思想,并影响了大陆法系国家的刑法理论,之后传入日本再借由日本引入我国。刑法谦抑主义不仅仅停留于理念与学说,更是在立法和司法上发挥着至关重要的作用,在以刑法谦抑为视角的人权保障之路上,刑法应当是一种“滞后”与“最低限度”的介入状态,然而在积极刑法观的时代下,刑法的“入罪”范围日益扩大,对此在立法、司法以及程序上贯彻谦抑主义,使其发挥自身的价值,成为刑法谦抑主义的当代使命。

论现代刑法的谦抑性

刑法的宽容化是当代文明国家发展的普遍趋势,然而受古代重刑传统观念的影响,遏制犯罪必须采取严刑峻法的思想在我国却很有市场.随着我国现代化进程的日益深入,建设社会主义和谐社会成为我国追求的目标,这对刑法提出了新的要求.刑法要保持谦抑和宽容越来越成为学界和社会的共识.通过对刑法谦抑性的含义、基础以及基本要求几个方面对此进行了简要论述,目的是使大家对这个问题有一定的认识,并期待对我国的刑事司法实践产生一定的借鉴作用.

论环境司法能动性与谦抑性之协调——兼论生态环境损害赔偿之司法走向

生态环境损害赔偿诉讼是我国环境司法的新事物,在司法理念和实践上,要特别重视并处理好能动性与谦抑性的辩证关系。环境司法能动性因应“市场失灵”与“政府失灵”双重困境,而环境司法谦抑性则是环境司法权适度扩张后,尊重环境行政权积极行使、恪守司法权行使的原则与底线。生态环境损害赔偿责任特殊的防御属性意味着当行政机关“风险预防不能”时,法院需要积极主动地实施预防性、填补性程序措施。生态环境损害赔偿司法能动性体现为“实体利益调整型”和“技术(程序)调整型”两种模式。现阶段,我国应以特色案例指导制度为代表的“实体谦抑”方式为基础,并辅之以程序为取向的司法审查、预防性程序的适用等“程序能动”方式,以寻求程序正义与实体正义间的相对平衡与协调,并实现对环境保护中各种“左和右”错误倾向的司法校正。