论非法典化

“非法典化”是指法典化所追求的确定、完整、和谐一致等目标的不能实现,法典总会被突破的一种趋势。在对“非法典化”的历史思潮进行研究的基础上,评述了“非法典化”的特别立法、司法解释、法官造法等五个方面的现实状态。“非法典化”的根源包括法哲学根源、经济与社会的发展、法典的固有弱点以及公权利介入的增强等。

我国商事立法模式的非法典化思考

商事立法模式的探讨在我国由来已久,商法是否法典化是这一讨论的焦点。而基于已有商法典的历史发展与我国制定商法典的现实考虑,在我国制定一部单独的商法典不适宜,民法典本身的体系结构也不能囊括商法的所有内容,制定大一统的民商合一民法典也不切实际,所以商事立法模式的最佳选择便是《商事通则》统领各商事单行法。

论法国国际私法的非法典化

法国历来有成文法传统,但其在国际私法领域却有着显著的判例法特征。其国内成文条款寥寥无几,主要的国际私法规范源于法国最高法院的判例。尽管国际私法法典化运动在全球蓬勃发展,但法国国际私法仍以"非法典化"模式存在。第二次世界大战后,法国学者进行了三次国际私法法典化尝试,均以失败告终。究其原因,在国内层面,在于缺乏明确的政治意图,学界观点不一致,以及丰富的判例足以弥补成文法缺失。在国际层面,则由于法国国际私法法律渊源的国际化和欧洲化现象日益凸显,其国内渊源地位逐渐衰微。

改革开放三十年中国法典化价值与贡献

新中国法制现代化过程中,近三十年来的法律法典化成绩显著,法典化中也伴随着一些非法典化的因素,法典化本身具有价值合理性,在现代化的实践中对中国法治建设做出了巨大贡献。

以“非基本法律法典化模式”编纂民法典的立法程序 一种“实用主义思路”的合宪性思考

民法汇编不是编纂民法典,坚持实质意义上的法典化是确立宪法意义上"民事基本法律"地位的必要立法程序。不及时编纂民法典会导致三大难题,有必要尽快在实质意义上编纂民法典。第四次民法典起草过程中已经积累了可观的起草资源,但也同时面临立法机关缺乏政治动力、审议能力和合宪的立法程序方案设计三大困难。从实用主义思路出发,应该采用"非基本法律法典化模式",通过成立民法典编纂专家委员会、由全国人大常委会通过《民法立法方案》、起草《民法法典化方案》和由全国人大通过《民法法典化方案》四个步骤,确保民法典在保证立法质量的前提下合宪性地通过。在立法机关作出及时编纂民法典的政治抉择之前,民法学界可以通过多重渠道进行民事习惯调查,并尝试通过民法的区际法域整合探索"另起炉灶"的起草模式。

中国当代民事立法70年之发展与经验

自1949年以来,中国当代民事立法已有70年的历史。在此期间,中国民事立法'五起四落',经历了非法典化、类法典化和法典化三个时期的大开大合,即将迎来《中华人民共和国民法》的诞生。在非法典化时期,我国全面接受苏联民法思想和理论,未能孕育出民法典。在类法典化时期,随着改革开放的不断深入,形成了以《中华人民共和国民法通则》为引领的松散型民法典。在法典化时期,在加强依法治国的形势下,民法典编纂工作顺利进行。目前,《中华人民共和国民法总则》已经完成,民法分则各编草案正在立法审议中,即将完成全部立法任务。民法典将成为依法治国的重要标志,在建设法治国家和保护人民权利中发挥更大的作用。

试论单行刑事立法之范围

刑事立法模式应坚持多元性,单行刑事立法有其存在的合理性和必要性,但应有一定的范围限制。在与刑法典这种基本立法形式的关系上,单行刑事立法范围的选取应坚持分工原则,协调性原则,灵活性、针对性原则,从而实现与刑法典的相互配合、协调互补,达到刑事立法的形式合理性与实质统一性的效果。

民法法典化运动及其当代命运

未来中国民法典的成功编纂有赖于对现代民法法典化运动的全盘把握。只有当我们对上述问题有一个深刻的认识和理解之时,把未来的民法典置身于民法发展的历史长河和当前的时代背景之下,编纂一部足以代表世纪立法精品的民法典才有可能。在此,文章从一个历史考察和比较分析的角度,以古典主义法典化运动向现实主义法典化运动的转变及隐藏于其后的理论背景和思想进路为主线,对民法法典化的发展脉络及其当代命运作一些尝试性阐述。文章最后的结论是,法典化不是民法发展的顶点和终结,而只是民法发展的一个阶段,我们对于未来民法典的态度应是'通过民法典而超越民法典',且以此为基础实现民法的稳定与发展。

日本海关立法及法典化

日本作为大陆法系国家其法律已经基本法典化;但是日本海关法并没有纳入日本法律的法典化进程之中,然而日本海关法同时具备法典化和非法典化的要素。日本的海关法制的建立经过了明治维新后的近代西方式法律体系的建立和第二次世界大战后的法制建设,海关法也发展完善起来。日本现行海关立法由《关税法》《关税定率法》《关税暂定措施法》三部构成,其中《关税法》是核心,尽管名称上不叫“海关基本法”,但实质上起着“海关基本法”的作用。但是,日本的海关立法毕竟还是没有统一,非法典化的特征更加明显。日本海关立法的非法典化的原因主要在于保守性强,海关部门在行政体系中的地位相对低,以及海关法的良好运行没有遇到现实的重大挑战,以至于缺乏法典化的动机和动力。

法典法与普通法的比较

法典法法律制度 "法典法制度"作为一个法律术语,通常在两种不同的但又有联系的意义上使用。首先,"法典"是指通过综合性立法或法典编纂,把某个民族日常遵守的法律变成一种书面的、具有一定稳定性的、有系统的法律文件。严格说来,法典也可以指宪法或类似作为基本法的公法法规。但更常见的情形是,这一用语限于私法(合同、侵权行为、财产、代理、婚姻。

关于立法发展趋势的几个问题——一个比较研究

本文涉及当代一些主要国家立法中出现的新的发展趋势,与传统的立法中议会立法的主导地位、专家立法、法典化的趋势相辅相成。本文由四部分组成:第一部分论述议会立法与行政立法、地方立法的关系;第二部分论述行政立法和法律监督的关系;第三部分论述立法的专业化和大众化的关系;第四部分论述法典化和非法典化的关系。