美国风险投资优先股制度的演进与运用

在美国，优先股起源于19世纪30年代铁路公司向政府的融资中，是为满足美国铁路建设热潮巨大资金需求而做出的临时性融资安排。一战以后，优先股发展进入黄金期，但大萧条使形势急转直下’陷入财务危机的公司侵害优先股股东盈余分配权的事件频发，优先股股东损失惨重，优先股市场一撅不振。

美国风险投资优先股制度的中国运用

美国风险投资优先股创新起源于传统的投融资双方股权安排的制度不均衡。通过对《美国风险投资示范合同》梳理可以发现,风险投资优先股权涵括了固有权能、相机抉择权和创业企业特别控制权。在长时间内,我国风险投资优先股是在红筹交易架构中实现,但是伴随"10号文"出台,红筹上市之路受阻,在现行法律框架下实施该机制遇到多重障碍。随着风险投资产业本土化格局渐成,市场主体对优先股制度需求日益加强,现行法律下的权宜性安排又造成制度成本陡然上升。在此情况下,唯有汲取美国经验,改善境内相关公司法律环境。

论美国创业风险投资契约保护

美国是世界上风险投资业最为发达的国家,也是风险投资的发源地。美国风险投资理论界与实务界针对由于"信息不对称"导致的原发性风险以及由于企业所有权与控制权相分离的体制性风险进行了大量研究,并在此基础之上形成了一套符合风险投资特点的能够有效保护投资者的契约安排。这种特定的契约安排在美国的风险投资活动中被广泛适用,多数风险投资机构通常都会选择这种定式化投资条款来明确风险投资家与创业企业家之间的权利义务,从而更好地保护自己的权益。

对赌协议的法律规制

近年来,对赌协议广泛应用于风险投资领域。本文认为对赌协议是一种无名合同,企业投资估值困难、企业融资渠道狭窄、激励经营者的现实需要、法律缺乏类别股的设置是其产生的主要原因。本文通过对比对赌协议与盈利能力支付计划,结合我国有关司法判决与仲裁裁决,反思现有对赌协议效力的认定标准,认为对赌协议是否有效的标准不在于签署主体,而应坚持实质审查标准,以公司实际偿债能力与财务水平作为衡量标准,审查对赌协议的履行是否会对公司及其债权人、其他投资者的利益产生实际损害或实质损害的危险。提出建立分期融资机制、建立类别股制度、完善股权回购机制、制定风险投资示范合同、采取多元化纠纷解决机制等完善建议。