法律行为、民事行为、民事法律行为概念辨析——及对民法总则制定的启示

我国与苏联有关法律行为是否具有合法性之论述,多数均将法律行为的合法与生效混为一谈。实际上,法律行为的成立并不以违法性为判断基准;法律行为是在成立要件中判断其是否成立,于生效要件中才判断其是否生效;法律行为经常与合法与否没有直接关系,"适法"比"合法"更能准确体现出法律行为的本质。《苏联民法》继受自《德国民法》,但缘于意识形态与计划经济的需要,苏联以国家意志取代了通过意思表示所形成的私法自治,因此认为合法行为才是法律行为。我国的《民法通则》以"民事行为"与"民事法律行为"代替了"法律行为",此规定与理论难以自洽,在实践上产生许多变形,一直不乏学者批评。确认无效法律行为(民事行为)得以撤销,对法律行为的中立性与适法性等特质,有辅助厘清的效果。未来民法总则中有关法律行为的规定,将决定我们国家与民族的生活方式,法律人应为此奋斗。

国家治理视域下的文明行为地方立法现代化研究——以39个设区的市文明行为促进型立法为样本

十八大以来,党的相关文件一再强调“探索制定公民文明行为促进方面法律制度”。目前,全国已经有39个设区的市出台了文明行为促进型地方立法,上述地方性法规,直接根植于各地丰富多样的治理实践,带有先行先试的显著特点。但也存在立法定位与促进型立法偏离、立法体例偏重管理型模式,以及促进型规范不够突出等问题。因此,基于促进型立法的应然特征,文明行为地方立法应在立法定位、体例模式、调整范畴等方面进行法技术构造设计,以更好地提高地方政府文明行为立法治理的能力,并提升地方文明行为立法治理的成效。

论我国的法人人格否认制度

法人人格否认的本质是通过否定特定法律关系中的法人特性,追究法人人格滥用人的法律责任,以维护法律的公平正义。法人人格否认的适用条件:一要有滥用法人人格的行为存在,二要造成实际的民事损害,三是法人人格滥用行为与实际民事损害之间存在因果关系。至于法人人格滥用行为人的主观心理状态可以在所不问。法人人格否认的民事责任应具体情况具体分析。我国现阶段尚未确立完整的法人人格否认制度,对于我国现行法律法规中有规定的,可以直接援用;对于我国现行法律法规没有规定而又需要否认法人人格的,可以直接援用诚实信用原则。

刑法的调整对象

刑法有没有自己独立的调整对象,一直是国内外刑法学界争议的焦点。我国刑法学界和法学界通说都认为刑法没有自己独立的调整对象。但是,如果刑法真的没有自己独立的调整对象的话,区别刑法和其他部门法的依据主要在于调整手段的不同的话,那么,为什么调整同样的社会关系要用不同的调整手段呢?是否完全只能靠立法者来决定什么是刑法的调整范畴?那么,这样又怎么能够防止立法者可能产生的误差呢?因此,刑法应该有自己独立的调整对象。研究刑法的调整对象只能从刑法和其他部门法之间的区别中来界定,而刑法和其他部门法的区别就在于刑法调整的是破坏法律制度的行为,即刑法的调整对象是破坏法律制度的行为。

医患纠纷“私了”协议书法律问题探讨

实践中,发生医疗纠纷,医患双方以"私了"的方式达成赔偿协议的案例并不少见,但"私了"的协议书是否具有法律效力在法律界仍有较大争议。本文拟通过对"私了"协议签订的法律依据、法律效力、"私了"协议患方易反悔的原因和医院签署"私了"协议书时应注意的法律问题的探讨,以期对医院非诉讼解决医患纠纷有所裨益。

生态文明善治型政府建设及其法律规制

生态善治型政府建设的目标是法治、有限、服务、生态政府。遵循法治、事权与财权相匹配原则,合理划分中央、地方政府生态治理权责。把政府间生态文明建设利益纳入法律控制机制、违宪审查权力制衡轨道,并对政府生态文明建设行为进行法律规制。

不文明旅客法律拘束机制研究

拘束旅客不文明行为对于保障民航安全至关重要。旅客不文明行为有广义和狭义之分,有的构成刑事犯罪,有的构成行政违法,有的则属于道德范畴。民航旅客不文明现象在我国当下非常突出,主要原因在于旅客民航知识匮乏、良好旅行习惯尚未养成、法律素质有待提高、社会诚信体系尚未完全建立、法治环境有待优化、民航运输服务有待改进等。我国民航安全管理面临新常态,应统一界定旅客不文明行为并将其类型化,加大不文明行为的法律约束力度,提升民航运输承运人服务质量,完善民航旅客黑名单制度。

注册会计师执业行为约束的思考

在众多上市公司虚假信息案中,都涉及注册会计师的不良行为。本文围绕为什么在现有法规制度体系下还不足以真正约束注册会计师的执业行为这个让人深思的问题,并从相关法规制度的制定和典型案例两方面展开论述,认为加大对注册会计师提供虚假信息的民事赔偿追究力度,将加强对注册会计师执业的约束力,有利于注册会计师职业的规范健康发展。

内容违法的民事行为的效力研究——以契约为例

一般来说,内容违法的民事行为无效,但某些情况下其私法效法应当受到保护。内容违法的民事行为的理论按照研究进程可以分为强制性规定与任意性规定、原则与例外、取缔规定与效力规定、取缔规定四个阶段。

论行政法治文明的构成要件

行政法治文明作为现代政治文明的重要体现,是人类在改造社会,完善自身过程中创造和积累的文明成果,是国家行政建设和政治发展的重要目标。从内容上看,行政法治文明主要由文明的行政理念、文明的行政组织、文明的行政行为及文明的行政救济等4个要件构成。

我国《反不正当竞争法》法律责任模式质疑

我国《反不正当竞争法》所规制的 11种不正当竞争行为分属于“民事侵权型”和“限制竞争型”两类性质不同的行为 ,对这两类行为不加区别地均采用行政责任予以规制是不妥的。

民法中的四种行为范畴关系探析——以侵权行为法在民法典中独立成编为中心

在中国民法典的制定过程中,侵权行为法独立成编已几成定论,以此种体系安排为中心或枢纽,法律行为、法律上的行为、侵权行为与中间行为之间展现了特定的冲突与关联。这些冲突与关联所包含的理论和立法上的突出问题,在民法典体系化要求的思想框架内得到了初步的探讨。

论“黑哨”行为的民事责任

在市场经济条件下,职业体育联赛采取商业化运作模式,各职业联赛的不同参与者之间已经形成了一定的民事法律关系。民事法律关系是民事主体之间的权利义务关系,民事权利的实现和民事义务的履行以具有国家强制力的民事责任为保障。体育裁判员执哨,既是一项权利也是一项义务,体育裁判员执"黑哨",既是对权利的侵害也是对义务的不正确履行,应当承担相应的民事责任。

维护民用航空安全的法制视角解析

民用航空运输业快速发展,行业规模不断扩大,服务能力逐步提升,为我国的经济建设和社会发展作出了突出贡献。但是,不断发生的危害民航安全、妨碍民航秩序的行为和事件,既干扰了民航运营的正常开展,又造成了不同程度的人身伤害和财产损失。着重介绍现实中比较典型的危害民航安全的违法行为,以及国内外针对危害民航安全非法行为的立法规定,并从依法治理和加强法制宣传等方面对维护民航安全提出建议性措施。

决议行为“入典”与法律行为分类理论重构

无论域内抑或域外,传统私法学理论均较少关注私法决议行为。《民法典》开始编纂后,决议行为得到学界的极大重视,最终《民法典》第134条第2款确立了决议行为的成立规则。爬梳决议行为“入典”历程可见,自立法伊始,决议行为即被作为“独立”的法律行为类型对待。决议行为“入典”后民事法律行为分类理论面临改革和重构,目前存在传统模式、激进模式、缓和模式三条可能的备选路径。后《民法典》时代的民事法律行为分类宜采用缓和模式,即将法律行为分为“个体法”和“团体法”行为,将单方、双方、共同行为统称为“个体法”行为,将决议行为归属于“团体法”行为。这一分类模式如能确立,将会给理论和实践带来一系列连锁效应:在理论层面,可以革新民事法律行为类型理论,丰富私法自治原则的内涵,彰显“民商合一”的“中国特色”;在实践层面,能够因应团体组织发展之现实,有助于区辨团体法思维和交易法思维。

论免费服务不能免责的民法基础

作为一种促销方式和竞争手段,经营者在销售商品或提供服务的同时附带性地提供某种免费服务愈来具有普遍性,然而其性质若何,理论上却有争议,这阻碍了对此种行为所致纠纷的解决。本文认为,此种行为在经济学上属于“有奖销售”的一种,在法学上属于被称作“单方允诺”的单方法律行为,它与经营者和消费者之间买卖商品或者授受服务的合同性质不同,后者是双方法律行为,但二者又密切联系,前者以后者为条件,是附条件的单方法律行为。

不动产登记纠纷“民行交叉”解决机制的路径困境与优化——以登记行为的界分为基础

研究目的:针对不动产登记中“民行交叉”纠纷解决机制的实务困境,分析该机制在登记领域的逻辑基础与适用前提,提出优化这一机制的制度方案。研究方法:案例分析法、规范解释法与原理论证。研究结果:(1)“民行交叉”纠纷解决机制在登记实务领域存在若干困境,须对其逻辑前提及适用基础进行反思;(2)清楚界分登记行为中的私法与公法要素,区分民事法律关系与行政法律关系下的登记行为,是构建登记纠纷解决机制的理论基础;(3)以不动产登记行为二分为基础构建二元化的纠纷解决机制,可消除“民行交叉”的适用困境。研究结论:将《行政诉讼法》第61条、最高人民法院《关于适用〈物权法〉若干问题的解释(一)》第1条进行限缩解释,对依申请登记、政府组织的首次登记(总登记)、自然资源确权登记、依嘱托登记分别适用不同的纠纷解决机制,有利于解决登记实务中的纠纷难题、缓解登记机构的应诉压力。

纯获法律上利益研究

《民法总则》规定的"纯获利益",应限制解释为纯获法律上利益。纯获法律上利益的判断标准有实质性与形式性、直接效果与间接效果等。中国法上应采形式性标准,并秉持保护未成年人利益之宗旨。是否纯获法律上利益需要在负担行为与处分行为二分的前提下展开。物债二分理论为限制行为能力人构建了严密的保护体系。中性行为是纯获法律上利益的延伸,民法应当认可限制行为能力人可独立实施。纯获法律上利益的规定,既是技术规则,又饱含民法伦理文化精神,也昭示了民法对人性尊严的维护。

经济管理行为的法学定位

实现国家治理现代化的一个重要基础就是经济管理行为的法制化。从法学的角度定位经济管理行为,有利于经济行为的法律理论更加系统化。与以私法自治为标准的民事行为和以控权为理念的行政行为有所不同,经济管理行为政府基于社会本位,其核心目的在于促进社会经济发展,为社会经济市场改革起到的主体作用。本文在此针对经济管理行为法学定位相关内容进行简要论述。

法律关系视角下的刑民冲突释疑——以欺诈行为为例

刑事法律关系的概念和调整范围未形成通说,刑事法律关系的构成要素不符合上位概念的要求,刑法并无特定的法律关系,其所调整的法律关系与其所保障的法律关系是一致的。刑法与民法虽具有不同的价值取向,但是从法律关系视角看,同一法律关系中并不存在刑民冲突问题,不能得出民事合法而刑事违法的结论。