Fiduciary Duties in Company Law:A German Perspective

As Chinese practitioners and scholars ponder the scope of fiduciary obligations under the country’s company law,this paper offers a comparative perspective from German law.Although German corporate law has not rejected legal transplants,the common law trust has never been accepted as an organizational device for administering third-party funds or doing business.Nonetheless,the German judiciary has developed a sophisticated concept of fiduciary obligations where the statutes remain silent.This paper explores the application of fiduciary obligations to limited partnerships,limited liability companies,and stock corporations.It takes a membership perspective to ascertain the legal relationships between a corporation and its shareholder-members and among fellow-shareholders,as business entities evolve from personalistic to capitalistic settings.Fiduciary obligations also inform the relationship between the corporation and its directors and corporate officers.Although German law does not classify directors and corporate officers as the shareholders’direct trustees,shareholders stand nonetheless to benefit from the way directors and corporate offices discharge their duties towards the respective corporate entities.Moreover,criminal law rules on embezzlement operate to protect the corporation and the monies it administers from overly risky business projects.

公司破产临界期董事对债权人责任模式之选择

就公司破产临界期董事对债权人责任而言,可供借鉴的域外立法模式主要有破产申请迟延责任模式和不当交易责任模式两种。前者虽也契合董事信义义务转化理论,且可抑制董事的机会主义倾向,但赋予董事破产申请义务,要求董事及时辨明公司进入破产临界的时间并及时申请破产是对董事不合理的要求。后者不仅契合董事信义义务转化理论,且具有赋予董事更多选择权、更合理考虑商业风险的存在和与我国办理破产能力更适配等制度优势,是我国构建相关制度宜采用的规则模式。

高管的政治关联与公司绩效:基于国有电力生产上市公司的经验研究

本文以国有电力生产上市公司为样本探讨了国有公司高管政治关联的绩效影响。研究表明:董事长政治关联的绩效影响显著为正,总经理政治关联的绩效影响显著为负;相对于国有非控股公司,国有控股公司董事长政治关联的绩效正影响较弱,总经理政治关联的绩效负影响较强。因此,推行国企(副)总经理市场化选拔改革具有重要意义。

英国法上影子董事制度评述

英国《1980年公司法》正式使用"影子董事"一词,《1985年公司法》始有标准定义,并在《1986年公司董事资格剥夺法》、《1986年金融服务法》以及《1986年破产法》中进行相关规定。Re Tasbian Ltd(No.3)Official Receiver诉Nixon等典型判例反映了对影子董事定义的理解与使用。影子董事虽然不是董事,但依靠其在公司中的"地位"却能够指挥公司行为之人,如果其实际上进行了指挥,即应承担董事责任。从司法实践来看,影子董事责任主要出现于公司破产或无力偿付阶段,对于保护债权人利益具有积极意义。影子董事制度在保护公司债权人权益上确有其独到之处,我国相关立法、司法操作可资参考。

论董事之忠实义务

随着现代公司治理架构从"股东会中心主义"向"董事会中心主义"的演变,公司董事会的权限不断扩大,为了更加周全地保护公司的合法权益,各经济发达国家的公司立法都在不断强化董事的忠实义务:不得违规自我交易、不得篡夺公司机会、竞业禁止义务、禁止泄露公司秘密、不得侵占或擅自处理公司财产、不得利用职权收受贿赂或其他非法收入等,并规定了违反各忠实义务应承担的损害赔偿责任。而我国现行《公司法》对董事忠实义务的相关规定仍然十分粗陋、简略,因此,应当借鉴国外先进立法和实践经验,不断完善有关董事忠实义务的相关法律规定。

董事高管责任保险与融资约束——基于创新型保险产品的经验证据

董责险是针对公司董事、监事及高级职员在行使其职责时所产生的错误或疏忽等不当行为进行赔偿的保险,属于近年来创新型保险产品,也是保险公司新的利润增长点。通过手工收集董责险数据,探讨了上市公司董责险购买与融资约束之间的关系。研究发现,相对于未购买董责险的企业,购买了董责险的企业有更高的融资约束程度,两者之间的正向关系主要体现在非国有企业、两职合一企业以及市场化程度较低地区公司。上述研究结论经过系列内生性检验后仍然稳健。文章的研究结论对于我国资本市场上董责险的应用具有重要的实践意义。

人合性视角下有限责任公司权力配置研究

股东之间的信任是公司人合性的内涵,人合性是有限责任公司的本质属性。不同国家和地区的有限责任公司(封闭公司/私人公司)权力配置均不同程度地彰显了人合性,体现出诸多共性。在全球致力于改善营商环境的背景下,可以借鉴其他国家和地区的经验,完善我国有限责任公司权力配置。我国公司法应更加关注有限责任公司的人合性,通过设置具有可操作性内容的选择性条款而不是简单的“另有规定”方式,适度简化有限责任公司组织机构,赋予公司章程以股东会和董事会职权划分的权限,明确剩余权力归属以及股东会代行董事会职权的特定情形。

董事责任保险的附加承保范围——公司实体责任保险研究

目前,我国保险公司销售的董事责任保险并不包括公司实体责任保险这一附加承保范围,因此,当公司因遭遇证券民事赔偿诉讼而与董事和高级职员承担连带责任时,赔偿责任以及抗辩、和解费用的分摊就成为一个非常棘手的问题。为了及时解决分摊难题并增强公司的赔偿能力,应当借鉴美国保险公司的实践经验,在董事责任保险中附加公司实体责任保险。

论上市公司董事对公司债权人的连带责任

上市公司董事是否应该对公司债权人承担连带责任,在我国还有争议。无论从公司的历史发展、公司内部运行机制、平衡公司各利益主体之间的关系、各国公司立法的实践以及我国公司立法的过程来看,我国都有进一步明确董事对公司债权人承担连带责任的必要。明确董事对公司债权人的连带责任,有利于完善我国公司治理结构,对我国社会主义市场经济建设有重要意义。

有限责任公司重大事项的股东表决机制研究——以我国《公司法》第44条的理解与适用为中心

围绕现行《公司法》第44条,从法解释学与法政策学视角,对有限责任公司重大事项的股东表决机制进行探讨,并试图在我国具体语境中寻求可能的正解,以期在我国现行实定法的框架下更好地保护有限责任公司中小股东利益、减少公司僵局,从而有利于有限责任公司的健康发展。

公司违法时董事对公司的赔偿责任探析

董事有"使公司守法经营的义务",因此,在公司违法时,即使董事没有直接违反以其作为义务相对人的法律、行政法规,也应按照公司法第150条的规定对公司的损失承担赔偿责任。董事在执行公司职务时,不仅要遵守以董事作为直接义务相对人的法律、行政法规,而且还应遵守以公司作为义务相对人的法律、行政法规以及相关外国法律。董事守法义务是董事善管注意义务的内容之一。在追究董事违法责任时,应慎用损益相抵规则。

董事高管责任保险与企业创新关系研究--兼议董事会规模的调节作用

系统研究董事高管责任保险(简称董责险)对企业创新的影响作用,并且检验了董事会规模对这种影响的调节作用,结果表明:董责险对企业创新有显著的促进作用,说明董责险作为上市公司的治理工具确实能够有助于企业创新;而董事会规模的扩大则会抑制董责险对企业创新的激励,说明较大董事会规模的上市公司,由于存在集体决策困境,对上市公司的创新决策有着一定程度的阻碍作用。在经过稳健性检验和内生性处理后,上述结论依然成立。从上市公司异质性的角度,进一步分析董责险对企业创新的作用,发现相较于非国有企业,国有上市公司投保董责险对创新的促进作用更明显,CEO与董事长两权分离的上市公司购买董责险比两职合一的公司对创新的激励效果更显著。研究结果对于上市企业投保董责险以及选择创新激励策略提供了一定的参考。

我国董事责任保险市场发展过程中存在的问题及相应对策

目前,在我国董事责任保险市场的发展过程中主要存在着三个方面的障碍:一是发展董事责任保险的现有法律依据不足;二是董事民事赔偿责任法律体系尚不健全,导致董事和高级职员对经营责任风险的重视程度远远不足;三是保险公司销售的董事责任保险合同在条款上存在诸多问题,因而难以适应我国的现实需要。因此,我国董事责任保险市场的进一步发展,有待于从根本上解决上述三方面问题。

社会责任下的有限责任公司董事义务

在公司社会责任下,董事义务内涵应当有所扩充。基于有限责任公司的特点,其董事义务履行呈现出内部难以制约、外部缺乏监管的局面。为此需要通过完善公司立法、加强内部监督、确立公益诉讼和董事责任追究制度,来推动董事履行公司社会责任层面下的义务。

股份有限公司董事对第三人的损害赔偿责任

董事因故意或者重大过失对第三人的损害赔偿责任,我国《公司法》对此缺乏一般性规定,这对于未上市的股份公司的第三人利益保护是非常不利的。分析我国股份公司董事对第三人赔偿责任立法现状及其不足,认为应当通过公司法做出诸如股份公司董事对包括债权人在内的第三人损害赔偿责任的原则性规定、区分不同种类董事的赔偿责任以及改进董事责任保险制度、完善股东诉讼机制和导入债权人派生诉讼制度等措施来适度强化董事民事责任,保护第三人利益,实现公司相关者利益的合理平衡,最终促进经济发展。

刍议我国董事诚信义务的构建

董事诚信义务在《公司法》中予以确立不仅必要而且可行。而具体可通过对《公司法》第148条的丰富和完善,明确董事对公司除负有忠实义务、勤勉义务之外,还需负有诚信义务,即董事不得故意让公司失信,不得故意失职、有意懈怠职责。如董事违反诚信义务给公司造成损失,则需在一定的限度内承担民事赔偿责任。

公司董事义务与责任的另一种分析视域——以关联公司人格否定案为视点

对公司董事义务与责任的认定乃至追究,往往因公司结构的不同以及侵害对象的差异而产生不同的结果。在单一性公司中,关于董事义务与责任的范式通常表现为违反善管义务责任型与违反忠实义务责任型两类,但在关联公司混同经营情形下,董事义务与责任范式应另作厘定,可以将其划定为不法经营责任型、违反善管义务责任型、违反忠实义务责任型。在实施关联公司混同经营之下,公司董事应对债权人承担责任,但在责任认定上,应界定为一种特殊的民事侵权责任。

韩国公司法修改试案与中国公司法之比较——以股份公司治理结构为中心的考察

中国近年来对公司治理的研究主要是针对欧美国家,对同是大陆法系的近邻韩国的研究则不多见。2006年韩国公司法修改试案的颁布是一次对公司治理结构的极大完善,引入了非董事的高级管理人员制度、扩大董事的义务、股东大会运营的IT化等,这些值得中国学习和借鉴。

我国董事责任保险法律制度建构的必要性

董事责任险是服务于公司治理需要的保险产品,该险种在我国自面世以来遭遇了一定的市场冷遇,其重要因素之一是相关法律制度供给不足。为此,在法律层面上进行科学、周密的制度建构显得十分必要,不仅有助于为该保险产品在宏观与微观两层面的经济价值提供运作平台,而且有利于推进公司法制的进一步完善。

董事责任限制制度探析

董事责任限制制度在世界范围内并不是一个新制度,经过长期的发展,在英美法系国家已颇为完善,并在许多国家的公司治理中发挥了重要作用。文章详细分析了董事责任限制的法理依据,对国外董事责任限制制度进行了较为详细的考察,并在此基础上从确立我国董事注意义务,借鉴和引入经营判断规则,合理引入董事责任意免除规定,完善我国董事保险制度等方面对如何构建我国的董事责任限制制度提出相关建议。