“新法律现实主义”对探寻房地产预售法律制度的启示

"新法律现实主义"以现实主义的中立态度,目标为解决问题的法学研究方法和立场,以事实及具体问题为出发点,对探寻房地产预售法具有重要的理论和现实意义。它带来经验实证研究方法的新趋向,发现我国房地产预售制度的本土特征(垄断);它帮助发现房地产预售纠纷中"放弃"是主要的救济途径,需要我们探寻房地产预售法设计的形而上缺陷;它使我们正视房地产非法预售中的法律边缘化倾向,积极寻找解决问题的"疏导"治理机制。

法学教育的模式移植与反思

有关法学教育改革的言论虽多,但若将相关言论归于现实主义或者科学主义的法学教育模式之中,其脉络即呈现出来。我国现行的法学教育模式乃是中国传统的教育模式与美国现实主义教育模式拼合的结果,中间缺少训练智能技能的部分,且存在过度重视实务技能的问题。我国应全面移植亲缘性较近的、源于德国法教义学的新科学主义教育模式,扬弃源于美国经验的科学主义教育模式,重点采用案例练习课教学法而非美国模式的案例教学法,选择性吸收固有经验,注重法律基础知识的夯实与智能技能的训练,在保持大学教育独立与自治的前提下,实现与实务部门实务训练功能的顺利对接。

论法人本质说:新拟制说——基于法人本质理论的反思与重构视角

从法人本质说的理论发展和各国立法实践来看,现有的几种学说对法人制度的构建都存在着某些缺陷。文章提出的新拟制说认为:团体是一种客观实在,符合一定条件的部分团体被赋予法人资格则是一种拟制,法人主体化的拟制目标应为一般自然人,即具有完全意思能力和行为能力的自然人,而不是传统拟制说的"残疾人"。新拟制说应更符合法人产生的规律和实际,也更符合逻辑,是一种彻底的拟制,在一定程度上能够避免传统法人拟制说和实在说的局限,有利完善法人制度的构建和更好地发挥法人制度的作用,新拟制说从哲学本源上揭示了法人的工具属性。

法律现实主义的演变及对中国法治的思考——倡导纠纷解决机制多元化

创建一个民主、法制的社会环境是构建和谐社会的必要条件之一。如何构建民主、法制的社会环境.吉尔莫的经典叙述告诉我们对于纠纷的解决依赖于一系列多元化的纠纷解决机制。我们通过从传统法律现实主义到新法律现实主义的历史演变的描述,以及对二者思想的分析对比,可以总结归纳出一些现代法治国家可以借鉴的思想和方法。对于发展中的中国来说,也许这些方法有助于确定和保证达到法治和社会和谐的较佳程度。

尤根·埃利希法社会学思想浅谈

尤根·埃里希以其活法思想而闻名于法学界。但对埃里希法哲学思想的体系化理解却不能脱离他所生活的特定时空语境、社会语境以及他个人的知识构建与发展语境。时空的特殊性决定了埃里希法哲学思想中深深印刻着对秩序价值的渴望,这构成了其活法论思想的一个基本出发点。这是我们理解埃里希思想时所需要注意的,也是将埃利希法哲学思想与后世包括现实主义法学思想在内的法社会学思想区别开来的关键点。

论私法理念现代变迁的法哲学理论基础

私法理念现代变迁的主要特征是私权神圣和私法自治受到限制。新自然法学、法律现实主义、社会学法学和历史法学的相关理论构成了私法理念现代变迁的法哲学理论基础。

新老法律现实主义:“今非昔比”

追溯从1920—1930年代的法律现实主义流派到“法与社会研究”40年的学术发展史,可以看到今天的法律、政治或社会环境与早期法学现实主义所处的环境已全然不同,在“法与社会研究学会”成立40年之后,新法律现实主义作为社会环境和法律界观念变革的结果应运而生,预示着一种法学研究的新趋势。新法律现实主义将努力克服前辈的局限性和不足,积极倡导一种自下而上的经验研究方法,强调对法律作用的认识和制度的建构应该从事实出发,主张进一步推进法与社会的互动,以及法律教育与法律职业的改革。今天,时代开始转变,更多的人开始关注法律是如何运作的,而不是仅仅拘泥于上诉法院的判例和精美的理论。随着社会科学和经验性研究的方法逐步被法学界所接受,法学和法律教育的变革已经开始。