论内地与香港的跨界破产合作——基于案例的实证分析及建议

自中国政府1997年对香港恢复行使主权以来,内地与香港之间的经贸往来日益密切。作为全球最自由的经济体之一,香港多年来一直是内地企业走向国际市场的良好跳板和依托。然而,由于全球金融危机等不稳定因素对企业的持续影响,涉及内地与香港的破产案件越来越多,如何实现破产案件的合作成为内地与香港共同关注的重要议题。长期以来,不同的法律体系使内地与香港间的破产合作存在较多困难,而近年来出现的离岸因素又为内地与香港跨界破产合作增添了更多的不确定性。内地与香港宜就跨界破产合作事项协商制订专门安排,以缓和内地与香港跨界破产案件处理中的冲突及困境。

我国与“一带一路”沿线国家跨境破产司法合作的现实困境与解决路径

“一带一路”建设中跨境投资与贸易迅速发展,但沿线国家跨境破产司法合作机制尚未建立,涉“一带一路”跨境破产争议解决缺乏有力的法律保障。在国际层面建立跨境破产双边与多边合作机制,国内层面完善我国跨境破产制度是解决我国与沿线国家破产程序相互承认与协助问题的并行路径。我国有必要与沿线国家共建以主要破产程序为主的平行破产协调机制和法院间信息沟通与共享制度,解决各国跨境破产法发展不平衡和双边与多边司法合作协议供给不足问题。在国内层面完善我国跨境破产制度,明确承认对象和协助措施的范围,确定法律互惠的判断标准,从程序公正和促进跨境破产司法合作双重维度对本国债权人利益予以合理保护,明晰公共政策例外条款在跨境破产案件中适用的边界,为承认与协助沿线国家破产程序提供法律保障。

跨国破产案件中平行破产的协调与合作

从目前跨国破产法立法与司法实践发展来看,越来越多的国际组织与国家认可平行破产,并通过立法推动不同破产程序间的协调与合作以实现跨国破产案件公平有效的审理。文章主要以联合国国际贸易法委员会、欧盟、北美自由贸易区相关立法成果及其适用情况为主要研究对象,分析平行破产程序获得立法确认的合理因素,研究平行破产程序间效力的协调以及相互之间有效合作的方式。在此基础上,提出我国调整平行破产问题立法完善的建议与对策。

“一带一路”倡议下的跨界破产合作及中国的因应

随着"一带一路"倡议进入务实阶段,如何在尊重国别立法差异的同时促成区域跨界破产司法合作,已成为沿线各国关注的重要法律议题。现阶段,"一带一路"沿线国家可从落实区域跨界破产合作、构建跨界破产司法信息共享机制、重视司法公正与程序正义等方面,探讨实现区域内跨界破产合作的可能与机遇。中国作为倡议发起国,应当通过拓展与沿线国家的民商事司法合作、善意解释《中华人民共和国企业破产法》第5条、挖掘"智慧法院"在跨界破产领域中的潜力与价值等途径,积极参与并推动"一带一路"国家间的跨界破产合作。

构建内地与香港区际跨境破产协作机制的可行性分析

根据内地与香港之间发生的跨境破产案件的实际,两地应尽快建立区际跨境破产协作机制,以适应两地跨境破产的需要。从两地跨境破产的现实情况来看,跨境破产协作机制的建立不仅具有必要性,而且具有可行性。

中美跨境破产合作实例分析:纽约南区破产法院承认与协助“洛娃 重整案”

美国《破产法》第15章的重要目标在于促进法院在跨境破产案件上的国际合作,维护破产程序最核心的集体性特征。继2014年"尖山光电案"之后,2019年"洛娃案"是美国破产法院再次承认我国法院开始的重整程序并提供协助的重要例证。美国破产法院法官在"洛娃案"中作出的临时和正式救济措施,体现其对跨境破产案件承认和协助申请的迅速反应和对债权人、债务人及重整相关方利益的充分保护。第15章程序中临时救济的给予适用"不可弥补的损害"等禁令获得要件,但外国代表人无须另行提起对抗性程序。外国代表人应秉承善意披露债务人在美财产状况,并在中美程序公平对待所有债权人。在积极吸收《UNCITRAL示范法》规定并借鉴美国等司法辖区有关跨境破产案件审理经验的基础上,我国需要加快完善相关立法及司法机制,实现跨境破产案件的双向国际合作。

跨界破产若干法律问题探讨——从韩进海运破产案谈起

由于航运市场萧条,国际航运公司破产事件接踵而至。中国缺乏跨国航运企业破产处理的国际合作实践,同时相应的跨界破产立法处于空白状态,这些问题将严重制约中国的国际海事司法中心建设。针对中国司法实践在处理近期国际航运巨头韩进海运有限公司破产案中出现的困境,通过对主流国家与中国对跨界破产的域外效力以及破产程序与船舶扣押程序的冲突相关的立法和司法实践进行比较研究,提出适合中国当前经济发展环境且与国际接轨的相关立法建议,为优化中国国际航运中心软环境,改善“一带一路”法律服务环境提供帮助。

我国跨境破产承认与协助制度研究

承认与协助制度是跨境破产司法实践关注的首要问题,而我国现行法律对此制度的构建存在缺失,采取实质互惠的承认要件已偏离国际发展趋势,且承认范围狭窄与审查规则阙如使我国法院在跨境破产案件中提供具体协助时常常无法可循。为构建与完善我国跨境破产承认与协助制度,有必要采取如下措施:一是坚持国际合作,采纳推定互惠的承认要件;二是与国际商事司法环境接轨,扩大承认范围、细化审查规则;三是修缮具体规则,明确具有可操作性的救济方式。

亚太经济一体化背景下跨境破产的区域合作

《区域全面经济伙伴关系协定》的签署进一步推动亚太地区投资与贸易的自由化,跨境破产案件将逐渐增多,鉴于各国跨境破产国内立法发展不平衡的状况,形成区域合作多边机制是破解难题的有效路径。亚太自贸区跨境破产区域合作注重与国际规则对接的同时,应兼顾成员国法律传统与司法制度的特点,在区域内构建以承认与协助主要破产程序为中心的司法协助制度,厘清与界定外国破产程序和破产判决概念,明确主要破产程序的效力与管辖权确定标准,统一承认与协助外国破产程序的审查规则与程序规则,保证区域内跨境破产司法协助的确定性与可预见性。认同平行破产程序在现阶段解决跨境破产争议的合理性,在区域内推进形成主从程序协调机制。建立法院间交流与合作机制,促进跨境破产案件在区域内的高效审理。

内地与香港地区跨境破产合作机制前瞻

为了顺应内地与香港地区商事主体在破产领域日益增长的法治需求,最高人民法院与香港特别行政区于2021年5月14日签署了《关于内地与香港特别行政区法院相互认可和协助破产程序的会谈纪要》,并就两地跨境破产合作事宜分别发布了指导意见和实用指南。这些举措对构建两地跨境破产合作机制无疑具有里程碑式的现实意义。上述文件由于在司法实践的贯彻实施过程中尚存有一些问题,仅是解决两地跨境破产合作机制的权宜之计。从长远看,两地应从各自的实际出发,借鉴《联合国跨境破产示范法》,共同签署跨境破产合作的司法协助安排,以便平等保护两地债权人,实现破产财产价值的最大化。