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法律适用统一的路径和方法分析
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作者 张卫平 《云南社会科学》 北大核心 2024年第2期2-13,共12页
在成文法体制下,法律适用统一是司法的一项基本理念和原则。该原则的实施关系到成文法体制语境中,司法公正与司法公信力的重要问题。在我国,实现法律适用的统一主要有三种路径:行政性路径、法律性路径以及学理性路径。这三种路径的作用... 在成文法体制下,法律适用统一是司法的一项基本理念和原则。该原则的实施关系到成文法体制语境中,司法公正与司法公信力的重要问题。在我国,实现法律适用的统一主要有三种路径:行政性路径、法律性路径以及学理性路径。这三种路径的作用机制和效用各有所不同。尽管行政性路径和方法直接、高效,但基于司法行政化本身的结构性弊端,从今后的发展来看该路径应当调整、限缩;在法律性路径中,救济程序中的上诉审还应当进一步完善和充实,通过设立法律审强化其法律适用的统一;学理性路径和方法是今后应该大力充实和发展的方向,但这一方向面临着学术与司法实践大环境的调整且是一项长期而艰巨的任务。 展开更多
关键词 法律适用 案例指导 司法解释 救济程序 司法行政化
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Research on the Action of Judicial Experience
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作者 Liu Wei 《学术界》 CSSCI 北大核心 2014年第5期281-285,共5页
Judicial experience refers to the knowledge and expertise of the judicial staff which is accumulated during the complex judicial activities,so it makes up the deficiency of the statute law,standardizes the discretion ... Judicial experience refers to the knowledge and expertise of the judicial staff which is accumulated during the complex judicial activities,so it makes up the deficiency of the statute law,standardizes the discretion of the judge,ensures the applicability of the law and improves the judicial efficiency. Due to the shortcomings of the case referral system and the judicial interpretation system,it is suggested in the paper that the action mode of the judicial experience be improved through announcing guiding cases,strengthening the guidance of guiding cases and establishing the guarantee mechanism of guiding cases. 展开更多
关键词 司法解释 自由裁量权 工作人员 操作模式 适用性 案例 法律
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通过指导性案例助推程序法发展——以刑事诉讼法为视角 被引量:1
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作者 林喜芬 《思想战线》 北大核心 2023年第2期151-159,共9页
我国学界关于最高人民法院指导性案例的研究已取得很多成绩,但在刑事程序法发展的向度上尚需补强。目前最高人民法院发布的指导性案例涉及刑事程序问题的案例基数较有限,争议焦点也比较边缘。今后,有必要理清最高人民法院指导性案例与... 我国学界关于最高人民法院指导性案例的研究已取得很多成绩,但在刑事程序法发展的向度上尚需补强。目前最高人民法院发布的指导性案例涉及刑事程序问题的案例基数较有限,争议焦点也比较边缘。今后,有必要理清最高人民法院指导性案例与刑诉法、司法解释、最高人民检察院指导性案例的关系,发挥其基于案件事实情境的规范漏洞填补功能,更全面地涵括刑事程序法的核心焦点问题,维护以审判为中心的诉讼制度改革价值。最高人民法院应畅通从其他代表性案例遴选指导性案例的机制,以提升指导性案例的基数、质效和论证水准。 展开更多
关键词 指导性案例 司法解释 以审判为中心 论证技术
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类案参照何以可能?——基于裁判规则的一般性的证成 被引量:3
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作者 王威智 《安徽师范大学学报(社会科学版)》 2023年第1期118-128,共11页
类案参照需满足的必要条件之一是前案能够提供一般性的裁判规则,因此推进类案参照制度需要回应个案裁判如何能够产生一般性规则的疑惑和质疑。“一般性”是指裁判规则能够超出所判个案而成为裁判一类案件之理由的性质和能力。案例裁判... 类案参照需满足的必要条件之一是前案能够提供一般性的裁判规则,因此推进类案参照制度需要回应个案裁判如何能够产生一般性规则的疑惑和质疑。“一般性”是指裁判规则能够超出所判个案而成为裁判一类案件之理由的性质和能力。案例裁判规则之所以有一般性,在实质上是由其要发挥规范性作用所决定的,在形式上是由民主体制对司法活动的合法性限制所要求的。案例裁判规则的一般化在事实层面是一个对事实的类型化概括过程,而在核心的法律理由层面,它是一个正当性证成的过程,因而不存在不完全归纳的错误和危险。案例裁判规则的形成和适用机理决定了它的一般性不同于抽象的制定法规范。案例裁判规则的一般性不是无限度的,“弱”一般性是它的属性也是对它的限制:其一,案例裁判规则要与案件事实相结合,才能发挥其独特的规范作用;其二,法官要恪守司法职责,避免创制“强”一般性的规则。 展开更多
关键词 类案参照 裁判规则 个案性 一般性 司法权限
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论指导性案例的效力地位:从定性到比较 被引量:1
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作者 马光泽 《社会科学论坛》 2023年第2期137-147,共11页
效力地位是指导性案例的效力得到肯定之后面临的又一重要问题,它既关涉指导性案例是否属于法源这一基础问题,还涉及指导性案例与其他法规范之司法适用的优先性问题。从法源概念来看,绝对的法源肯定论与否定论都过于武断。为契合学术及... 效力地位是指导性案例的效力得到肯定之后面临的又一重要问题,它既关涉指导性案例是否属于法源这一基础问题,还涉及指导性案例与其他法规范之司法适用的优先性问题。从法源概念来看,绝对的法源肯定论与否定论都过于武断。为契合学术及实践的现实状况,应在坚持获得立法承认之前提下允许语用论的存在。基于此,指导性案例在法源属性上便有广义与狭义之分。而进一步从具体层面比较分析,指导性案例不属于司法解释,且其效力地位要低于司法解释;指导性案例与司法解释性质文件虽然均是作为裁判理由而非裁判依据存在的,但指导性案例的效力地位要高于司法解释性质文件。 展开更多
关键词 指导性案例 效力地位 法源 司法解释 司法解释性质文件
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司法解释效力位阶的个案确定——法官能动处理立法权问题的中间方案
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作者 刘茜 《内蒙古师范大学学报(哲学社会科学版)》 2023年第3期78-90,共13页
在司法实践中,审判机关依据《立法法》第119条(原第104条)、法规范冲突适用规则和自我限权的司法解释认定,司法解释在现行法律体系之下的效力位阶仅次于法律。但是,司法解释的效力位阶既缺乏基本法依据,又不能准用《立法法》的规定,最... 在司法实践中,审判机关依据《立法法》第119条(原第104条)、法规范冲突适用规则和自我限权的司法解释认定,司法解释在现行法律体系之下的效力位阶仅次于法律。但是,司法解释的效力位阶既缺乏基本法依据,又不能准用《立法法》的规定,最高司法机关更无权宣称司法解释具有法律效力,立法机关却一直未加以纠正。经由分析《立法法》第119条的立法原意、司法解释的裁判规范效力和现有理论基础研究的局限性可知,通过立法途径解决司法解释效力位阶的条件尚未成就。在个案审理中,法官基于不得拒绝裁判的要求有确定司法解释效力位阶的现实必要性,但是裁判对象只限于具体司法解释的具体条文,所做裁判的拘束力也仅及于个案。司法解释效力位阶的个案确定并非全然属于可随意自由裁量的范围,审判机关应严守司法品性,一方面,需严格尊重各位阶立法文本的制度化效力,另一方面,需在现行法的内在体系拘束和驱动之下既审慎又积极地作出判断。 展开更多
关键词 司法解释 效力位阶 个案确定 立法法
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现代刑法背景下兜底条款明确性的价值与完善
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作者 鲍博 《齐齐哈尔大学学报(哲学社会科学版)》 2023年第7期25-29,共5页
因应现代社会抗制新型风险的需要,现代刑法大量使用兜底条款的立法技术,可能与罪刑法定原则要求的明确性存在矛盾,二者关系需要审慎认定。兜底条款明确性具有现实价值与规范价值。兜底条款的明确性应结合是否颁布司法解释、司法解释是... 因应现代社会抗制新型风险的需要,现代刑法大量使用兜底条款的立法技术,可能与罪刑法定原则要求的明确性存在矛盾,二者关系需要审慎认定。兜底条款明确性具有现实价值与规范价值。兜底条款的明确性应结合是否颁布司法解释、司法解释是否科学合理以及是否存在情势变更等因素综合判断。兜底条款明确性的完善路径包括对不明确兜底条款进行提法修改、删除或另立新罪;赋予法官对兜底条款明确性的法律解释权并建构多维社会监督机制;完善最高司法机关涉兜底条款的案例指导制度、注重判决书的说理作用等。 展开更多
关键词 新型风险 明确性 兜底条款 司法解释 案例指导制度
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司法解释立法化问题三论 被引量:50
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作者 陈林林 许杨勇 《浙江社会科学》 CSSCI 北大核心 2010年第6期33-38,76,共7页
最高人民法院的司法解释存在三种立法化倾向:解释内容抽象化,形式与效力的准法律化,以及起草方法的民主化。这种立法化的司法解释虽然发挥过填补法律漏洞、指导审判实践等积极作用,但也引发了解释权限合法性和解释结果公正性的质疑,并... 最高人民法院的司法解释存在三种立法化倾向:解释内容抽象化,形式与效力的准法律化,以及起草方法的民主化。这种立法化的司法解释虽然发挥过填补法律漏洞、指导审判实践等积极作用,但也引发了解释权限合法性和解释结果公正性的质疑,并诱致了下级法院的审判路径依赖和法律体系中的人为混乱。唯有从抽象解释转向具体的案例指导,才能克服现有司法解释的弊病,让最高人民法院复位到"解释法院审判工作中具体应用法律、法令的问题"。 展开更多
关键词 司法解释 立法化 案例指导
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论司法批复的解释论证功能及其局限 被引量:16
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作者 孙笑侠 褚国建 《浙江大学学报(人文社会科学版)》 CSSCI 北大核心 2009年第6期72-80,共9页
通过请示与批复程序、由两级法院共同裁判疑难案件是我国司法体制上的一大特色。在裁判论证的分工上,司法批复主要发挥明确法律疑义与创设裁判规则的功能;在裁判论证的方法上,司法批复的主文内容直接给出解释/证立的具体方案,并以审判... 通过请示与批复程序、由两级法院共同裁判疑难案件是我国司法体制上的一大特色。在裁判论证的分工上,司法批复主要发挥明确法律疑义与创设裁判规则的功能;在裁判论证的方法上,司法批复的主文内容直接给出解释/证立的具体方案,并以审判委员会的集体权威担保决定内容的证明效力。司法批复有助于确保规范适用的内在统一性和政治正确性,但是对自身解释的可能限度与论证理由的具体展开缺少方法论上的自省和发展。完善现行司法批复制度可以从强化批复的说理内容入手,建议最高人民法院在公布批复的同时随卷附上请示案件的判决主文。 展开更多
关键词 司法批复 疑难案件 解释论证
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司法解释的错位与回归——以法律解释权的配置为切入点 被引量:31
10
作者 魏胜强 《法律科学(西北政法大学学报)》 CSSCI 北大核心 2010年第3期56-65,共10页
法官在个案中作出解释是法律解释活动规律的必然要求,是我国司法活动复杂性的客观需要,是消除我国司法活动中诸多弊端的有效措施。要保障法官在个案中作出法律解释,就必须建立一支高素质的法官队伍,并为法官独立审判提供良好的环境。最... 法官在个案中作出解释是法律解释活动规律的必然要求,是我国司法活动复杂性的客观需要,是消除我国司法活动中诸多弊端的有效措施。要保障法官在个案中作出法律解释,就必须建立一支高素质的法官队伍,并为法官独立审判提供良好的环境。最高人民法院作出统一解释,是维护我国法制统一的需要,是法官在个案中寻求权威性解释的需要,是最高人民法院司法权威的体现。可以考虑在最高人民法院内部设置大法官会议,按照严格的程序,专职作出统一的法律解释。 展开更多
关键词 司法解释 法律解释权 个案解释 统一解释
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司法能动性何以实现?——以最高人民法院司法解释为分析基础 被引量:31
11
作者 张榕 《法律科学(西北政法大学学报)》 CSSCI 北大核心 2007年第5期42-51,共10页
司法过程中法官在法律适用中的自由裁量权体现了司法能动性。我国主要是由最高人民法院发布大量抽象性司法解释的方式来指引法官在个案审理中的法律适用,这种司法能动性的行使方式在理论界和实务界引发了一定的争议。我们应当客观地看... 司法过程中法官在法律适用中的自由裁量权体现了司法能动性。我国主要是由最高人民法院发布大量抽象性司法解释的方式来指引法官在个案审理中的法律适用,这种司法能动性的行使方式在理论界和实务界引发了一定的争议。我们应当客观地看待我国最高法院的司法解释权,而在未来的发展中,我国应当在纯化现有司法解释体制和审级制度改革的基础上,辅以判例,并逐步扩大法官在个案审理中的法律解释权。 展开更多
关键词 司法能动性 司法解释 规则创制 判例
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司法裁判过程中的事实解释 被引量:10
12
作者 彭中礼 《厦门大学学报(哲学社会科学版)》 CSSCI 北大核心 2021年第4期85-97,共13页
法官在司法裁判过程中构建、发现或者形成案件事实时,会进行事实解释。事实解释是基于特定的证据以及原理、规律对案件事实进行裁剪、理解甚至推定,形成的对行为性质的认定或者对案件事实的补全。事实解释要与法律解释、事件解释、事实... 法官在司法裁判过程中构建、发现或者形成案件事实时,会进行事实解释。事实解释是基于特定的证据以及原理、规律对案件事实进行裁剪、理解甚至推定,形成的对行为性质的认定或者对案件事实的补全。事实解释要与法律解释、事件解释、事实发现/认定区别开来。事实解释可以分为基于行为性质的事实解释、基于案件证据的事实解释以及基于文本内容的事实解释等类型。从案件事实形成的过程来看,事实解释具有促进事实还原、沟通诉讼两造、实现逻辑涵摄和传递价值理念等方面的功能。法官进行事实解释,必须遵守正当理由规则、事实位阶规则以及运用多元方法规则。把事实解释从法律解释中剥离出来,构成司法裁判过程中一个应当受到重视的独立过程,是现代法学方法论体系的重要发展。 展开更多
关键词 司法裁判 案件事实 事实解释 解释规则
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指导性案例与规范性司法解释关系的实证考察——以刑事司法为例 被引量:13
13
作者 杨楠 《华中科技大学学报(社会科学版)》 CSSCI 北大核心 2019年第2期94-104,共11页
定义指导性案例与规范性司法解释关系的区隔说、混同说和折衷说均不足为取。区隔说在强调二者规范歧义的同时,轻怠了其效用上的相似;混同说虽关注二者表述上的一致性,却遗漏了其内容中的差别;折衷说对前两者进行修正时,落入了形式主义... 定义指导性案例与规范性司法解释关系的区隔说、混同说和折衷说均不足为取。区隔说在强调二者规范歧义的同时,轻怠了其效用上的相似;混同说虽关注二者表述上的一致性,却遗漏了其内容中的差别;折衷说对前两者进行修正时,落入了形式主义的窠臼。实证表明,指导性案例与规范性司法解释间无法用单一型关系做定义。形式上,二者均表现为抽象的裁判规则;内容上,二者存在重合、补正和区隔,而互补是其主要方面。纵使指导性案例与规范性司法解释在规范价值上并无二致,但其均未能对法官忽视裁判说理性的积弊纠偏。因此,将案例解释法律、补充司法解释作为制度的基本定位,借助指导性案例适时填补裁判规范的未尽之处,才是厘清二者关系的因应之策。 展开更多
关键词 指导性案例 规范性司法解释 复合型关系
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论中国法官的个案法律解释权 被引量:6
14
作者 王晓烁 《河北大学学报(哲学社会科学版)》 CSSCI 北大核心 2005年第5期81-85,共5页
虽然中国法律实践中默许法官享有个案法律解释权,但法律上并未赋予法官个案法律解释权,且主流观点不支持法官进行个案法律解释。借鉴其他国家经验并结合中国实际情况来看,中国有必要赋予法官个案法律解释权,但必须结合中国实际情况进行... 虽然中国法律实践中默许法官享有个案法律解释权,但法律上并未赋予法官个案法律解释权,且主流观点不支持法官进行个案法律解释。借鉴其他国家经验并结合中国实际情况来看,中国有必要赋予法官个案法律解释权,但必须结合中国实际情况进行严格限制,使之在合法、合理的范围内行使。 展开更多
关键词 个案法律解释 个案法律解释权 法律适用 合法合理 公正判案
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论民事司法解释的时间效力规则——从《民间借贷司法解释》的两次修订展开 被引量:7
15
作者 刘哲玮 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2021年第2期60-74,共15页
最高人民法院在2020年连续两次修改《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》,司法解释不同的时间效力规则对利率标准的确定产生实质性变化。从生效时间和溯及力基准时两个角度观察,我国现行民事司法解释的时间效力并不清晰,生... 最高人民法院在2020年连续两次修改《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》,司法解释不同的时间效力规则对利率标准的确定产生实质性变化。从生效时间和溯及力基准时两个角度观察,我国现行民事司法解释的时间效力并不清晰,生效时间虽被普遍认定为施行时,却存在与发布时间无法合理衔接的问题;溯及力基准时更有法律事实发生时、案件受理时、案件审结时、司法解释生效时等多种确定模式。对比法律的时间效力规则可以看出,司法解释在时间效力规则上的混乱是因为无法准确定位其属性,如果定位为“准法律”就应当明确区分发布时间与施行时间,构建清晰的溯及力条款;如果定位为“法律解释”则无需专门设定实施日期,公布日即可视为生效日,面对未来的诉讼统一发挥效力。以此评价《民间借贷司法解释》两次修订的时间效力规则,虽然具有维护交易预期和秩序稳定等作用,但却未必符合打击高利贷化解融资难的设立初衷。只要司法解释的属性中依然保留“准法律”色彩,其时间效力规则的混同和矛盾就将长期存在。 展开更多
关键词 司法解释 生效时间 溯及力基准时 民间借贷司法解释 利率管制
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刑法司法解释的能与不能——基于网购仿真枪案和掏鸟窝案判决的思考 被引量:20
16
作者 叶良芳 《政法论丛》 CSSCI 北大核心 2016年第6期17-28,共12页
网购仿真枪案和掏鸟窝案的判决,凸显了在法律和司法解释存在缺陷的情况下,严格贯彻规则主义所带来的司法困境。人类的预断和决策不可能永远充满睿智,因而缺陷法条必然在一定范围内始终存在。在法教义学指导下,对于缺陷法条,司法解释应... 网购仿真枪案和掏鸟窝案的判决,凸显了在法律和司法解释存在缺陷的情况下,严格贯彻规则主义所带来的司法困境。人类的预断和决策不可能永远充满睿智,因而缺陷法条必然在一定范围内始终存在。在法教义学指导下,对于缺陷法条,司法解释应当有所为、有所不为。具体而言,司法解释只能阐明、细化法条创设的行为规范的内涵,而不能创设行为规范;只能将自己定位为指导性规则,而不能定位为强制性规则;只能将行政规章视为解释构成要件的补充资料,而不能无条件地作为定罪量刑的准据。 展开更多
关键词 网购仿真枪案 掏鸟窝案 司法解释 行政规章 法教义学
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指导性案例的法源意义与确认路径——以最高人民法院公布的私法性指导性案例为研究对象 被引量:8
17
作者 李学成 《北方法学》 CSSCI 2014年第6期19-32,共14页
《最高人民法院关于案例指导工作的规定》确立了我国案例指导制度,由于该规定相关内容的模糊性,产生了两个需要回答的问题,一是指导性案例与英美法系判例法是否存在相同的裁判逻辑与法律效力,进而指导性案例是否具有法源意义;二是指导... 《最高人民法院关于案例指导工作的规定》确立了我国案例指导制度,由于该规定相关内容的模糊性,产生了两个需要回答的问题,一是指导性案例与英美法系判例法是否存在相同的裁判逻辑与法律效力,进而指导性案例是否具有法源意义;二是指导性案例的功能是对法官自由裁量权的控制,还是应该重视从法解释学层面去理解。建议以民法解释学为视角对最高人民法院公布的私法性指导性案例进行梳理和剖析,明确私法性指导性案例具有确认和发现法规则的功能和价值。从"法与法律区别"的自然法观视角,认为私法性指导性案例所确认和发现的法规则在我国当代具有私法法源意义。最后,从解释论和立法论两个方面,提出私法性指导性案例确认和发现的法规则的法源地位确认路径和具体建议。 展开更多
关键词 指导性案例 司法解释 判例法
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刑事指导性案例同司法解释的关系——补充说的证成 被引量:8
18
作者 李森 《齐鲁学刊》 CSSCI 北大核心 2017年第3期112-118,共7页
关于刑事指导性案例同刑事司法解释的关系,学界与实务界大致形成三种观点,即取代说、并立说、补充说。取代说缺乏对指导性案例与司法解释互补性的考量,从当前与长远来看,均是不足取的;并立说将指导性案例等同于司法解释,否定了两者在内... 关于刑事指导性案例同刑事司法解释的关系,学界与实务界大致形成三种观点,即取代说、并立说、补充说。取代说缺乏对指导性案例与司法解释互补性的考量,从当前与长远来看,均是不足取的;并立说将指导性案例等同于司法解释,否定了两者在内容与效力上的区别,忽视了两者相辅相成、互相补充、相互转化的紧密联系;补充说从原则上来讲是成立的,但仍需要从刑事指导性案例和刑事司法解释各自优缺点的互补性等细节上予以证成。从实然上来看,刑事指导性案例同刑事司法解释并行不悖,从应然上来讲,两者相辅相成。 展开更多
关键词 刑事指导性案例 刑事司法解释 两者关系
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通过有限判例制度实现正义——兼评我国案例指导制度的局限性 被引量:4
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作者 张榕 《厦门大学学报(哲学社会科学版)》 CSSCI 北大核心 2009年第5期22-29,共8页
司法统一是司法正义最基本的诉求。2005年最高人民法院发布的《人民法院第二个五年改革纲要(2004-2008)》提出建立和完善我国的案例指导制度,以统一法律适用标准。但从我国案例指导的实践进程来看,其对统一法律适用标准的作用极为有限... 司法统一是司法正义最基本的诉求。2005年最高人民法院发布的《人民法院第二个五年改革纲要(2004-2008)》提出建立和完善我国的案例指导制度,以统一法律适用标准。但从我国案例指导的实践进程来看,其对统一法律适用标准的作用极为有限。鉴于我国制定法与大陆法系各国制定法的差距以及我国审级制度在统一法律适用上的欠缺,我国在设计案例指导制度时应当跳出大陆法系国家的定式,建立有限判例制度,并作为司法解释的一种形式,以弥补现行抽象性司法解释在统一法律适用上之不足。 展开更多
关键词 判例 案例指导 司法解释
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实体判决要件与行诉受案范围规定之反思——从相关司法解释说开去 被引量:6
20
作者 黄先雄 《中南大学学报(社会科学版)》 CSSCI 2013年第2期86-92,共7页
2000年以来最高人民法院的司法解释中把一些不属于受案范围的问题作为受案范围予以规定,混淆了受案范围与其他受理条件乃至本案审理内容的区别,使"受案范围"承受了不能承受之重,加剧了行政诉讼立案难。今后在修改《行政诉讼... 2000年以来最高人民法院的司法解释中把一些不属于受案范围的问题作为受案范围予以规定,混淆了受案范围与其他受理条件乃至本案审理内容的区别,使"受案范围"承受了不能承受之重,加剧了行政诉讼立案难。今后在修改《行政诉讼法》和制定相关司法解释的过程中,应借鉴域外实体判决要件制度的经验,厘清受案范围的范畴,删除不恰当的否定性列举,简化受案范围条款;降低起诉"门槛",弱化受案范围条款的权力界限划分功能;增设"一般权利保护必要"或"狭义诉讼利益"审查环节,以防止司法资源被滥用。 展开更多
关键词 行政诉讼 实体判决要件 受案范围 司法解释
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