集体成员资格确认需要纳入法治轨道——关于集体经济组织法的思考与建议

论文的核心观点是将群众认定集体成员资格改为依法认定,提出全面纳入法制轨道的三个步骤。2024年4月提交全国人大立法机构。同年十四届全国人大常委会第十次会议6月28日表决通过《中华人民共和国农村集体经济组织法》,删除群众认定成员资格的表述,在成员资格的认定中明确规定依法认定。本刊全文发表供学界参考。

行政确认的法律界定浅析

行政确认作为行政法中的一个重要概念,在维护行政相对人、行政相关人权利方面发挥着重要的作用。然而行政确认在整个行政法体系中地位显然不突出,无法与行政许可、行政处罚、行政强制等同日而语,甚至很多学者认为行政确认属于行政许可的组成部分,处于行政许可的附属地位,因此有必要对行政确认进行法律研究,提高其在整个行政法中的地位。本文从进一步加强行政确认行为与其他具体行政行为的界定视角出发,从明确行政确认的概念性质、分类、界定等层面,为行政确认的法律界定以及实践适用提供可行性建议。

个人信息保护法律体系的权利基础探究

2021年8月20日《中华人民共和国个人信息保护法》出台,表明我国个人信息保护法律体系已初步形成,探寻何为该体系的权利基础具有了现实的意义和时间的紧迫性。大数据时代的背景下,个人与信息处理者对话和谈判力量悬殊,对个人信息保护应当采取更为强力的权利模式。然而目前民法学界提出的个人信息权与民法既有的概念存在张力。因此,应当依循《中华人民共和国个人信息保护法》中“根据宪法,制定本法”的立法提示,连接《中华人民共和国宪法》中的人权条款、人格尊严条款、通信自由和通信秘密条款,通过宪法解释的方式对个人信息受保护权予以确认,明确个人信息受保护权是个人信息保护法律体系的权利基础。

我国海域立体开发相关法律问题研究综述

海域立体开发能够使海域开发利用利益最大化,减少对海洋资源的损耗。目前我国对于海域立体开发缺乏相关法律依据。文章梳理国内外关于海域立体开发的研究重点,指出我国可借鉴的研究成果;提出我国现阶段海域立体开发存在的法律问题,包括缺乏法律法规依据、相关规定较宽泛、缺乏海域分层开发利用时序统筹以及缺乏海洋基础数据调查等,并提出加速制定相关法律法规、具体化相关规定、明确海域立体开发时序和明确海洋资源环境承载能力的建议,以期为相关部门提供理论参考。

论非物质文化遗产数字化中的财产权:确权、类型与法律适用

非遗的数字化保存、传播与发展对推动中华优秀传统文化的传承具有深远意义,但由于目前非遗的数字化存在权利归属不清、法律关系交织复杂的现实积弊,未能激发政府之外的主体推动非遗数字化的动力。因非遗的数字化具有将非遗的公益属性转向私益之效用,为非遗数字化财产权的证立提供了相应的法理基础。基于非遗数字化生成财产利益的逻辑构造,勾勒出非遗技术型财产权与成果型财产权二分的权利类型,前者适配专利法等知识产权法,后者配适著作权法,从而构建非遗数字化财产权的权利体系,保障利益相关主体的合法利益。同时,为统一协调非遗数字化中复杂的权利关系,提升利益协调的效率,强化非遗数字化的流程管理,需要型构非遗数字化集体管理制度,藉此消释非遗的传承保护与非遗数字化私法确权的扞格,促进非遗的保护传承与发展。

生态环境损害赔偿磋商制度现实困境与破解之道

生态环境损害赔偿磋商制度是多元治理生态环境问题的路径之一,2015年发布的《生态环境损害赔偿制度改革试点方案》首次提出了生态环境损害赔偿磋商制度。随着磋商制度的引入,经过几年的实践经验发现,这种“软性执法”对生态环境的修复与赔偿有着积极的作用,同时也发现存在理论和实践的不足。本文将对此进行探讨。

农村土地流转O2O模式的法律风险与制度优化

通过分析土地流转O2O模式存在土地确权不明、土地流转程序不规范以及监督评估机制不完善等法律风险,得出健全土地流转O2O模式的法律制度需要解决农地流转规模化与农业产业结构之间的矛盾,以及农地流转的趋利性与农村环境保护之间的矛盾,并提出化解土地流转O2O模式的法律风险应在可持续发展原则指导下通过回应电商交易的趋利性本质,完善土地确权登记颁证制度,健全电商交易程序以及创新第三方监督评价机制,充分发挥互联网激活土地流转市场的作用,提高农村土地流转效率,促进农业现代化建设和增进农民福祉。

论网络环境下知识产权侵权的认定和法律救济

随着网络的发展,知识产权侵权延伸到这一虚拟世界。网络环境下知识产权侵权具有许多不同于现实世界侵权的特征。其立法目前仍相当薄弱,在司法实践中更是有诸多疑难问题,这是知识产权侵权法制面临的一个新挑战和新课题。有鉴于此,对网络下知识产权侵权的特征、成立要件、认定疑难以及民事和行政法律救济方法的诉求和这类案件管辖权的确定等方向进行了初步探讨、思考和论述,以期促进对这个问题的深入研究,并有助于网络环境下知识产权的保护尤其是对其立法的建立、健全和司法实践中有关问题的解决有所裨益。

电子签名法实施后电子病历的证据相关问题研究

结合我国电子签名法的内容对电子病历的法律地位、证据属性等相关法律问题进行了讨论,并从证据"三性"原则研究分析了电子病历证据的可采性,并对医疗纠纷中的电子病历的证据问题进行评价。

论股东资格确认的法律规则

在审判实务中,如因股东出资义务、股东相关权利的行使、股权的转让和股东会相关决议等问题发生争议时,认定民事主体的股东资格是裁判者首要考虑的问题。股东资格的判决认定,对某一民事主体是否能成为股东,行使股东权利和履行股东义务都具有确定性的指引作用。从股东资格确认的法理依据、股东证明文件的效力规则和证据认定方面,提炼出股东资格的认定标准。以期该股东资格确认的标准对我国公司法律体系的完善能有所裨益,同时也希望在实务界能形成统一的审判标准,影响司法实践。

析对知识产权客体法律确认性的适度突破——变“法律确认”为“法律确认和法官确认”

因为知识产权客体的无形性,所以需要法律的特别确认,这是知识产权客体种类与物权客体种类认定的重要不同之处,这一特点在今天的信息社会已经显得有些滞后,难以满足不断出现新型知识产权客体的需要。为弥补这一缺陷,应进行制度创新,即变单纯法律确认为“法律确认为原则,法官确认为补充”。所谓“法官确认”是指由法律界定知识产权客体种类认定的法定标准和法定程序,当有侵权行为发生时,权利人可请求法院依据该标准和程序对涉及的争议客体是否为知识产权客体依法作出认定。笔者认为,应将信息性、创造性、可复制性、实用性、私有性和有益性作为知识产权客体认定的法定标准。

论无效民事法律行为转换与解释、补正、确认和部分无效的关系

无效民事法律行为转换应脱离民事法律行为解释而成为一项独立的法律制度,不能因为解释作为适用转换的工具而将两者混为一谈。转换改变了原无效民事法律行为的内容,使其以另一民事法律行为发生效力。相反,解释并未改变原民事法律行为的内容,即便补充性解释也只是填补民事法律行为的漏洞而已,最终依然以原民事法律行为的内容发生效力。补正仅仅适用于形式瑕疵导致民事法律行为无效的情形,直接根据当事人的实际履行而使其变得有效。确认可以适用于各种原因导致民事法律行为无效的情形,当无效原因消失后,根据当事人发出确认的意思表示使得原无效民事法律行为重新发生效力。无效民事法律行为转换不是民事法律行为部分无效的特殊情形,适用转换的法律效果是不再以原民事法律行为发生效力,适用部分无效的法律效果是原民事法律行为完全无效或原民事法律行为的剩余部分单独发生效力。适用转换以民事法律行为的无效性不能被消除为前提条件,若能通过补正、确认与部分无效规则消除或者缓和民事法律行为之无效性的,则应当优先适用补正、确认与部分无效规则。

法学视角下的体育“假赛”

体育竞赛中的"假赛"认定目前仍存在技术上难题。体育竞赛参与各方之间达成事实上的合同关系。体育竞赛中的"假赛"是不法者获取不当利益的手段,不仅违反体育道德,更是不忠实履行合同的违法行为,需要相关法律法规对"假赛"进行认定和处理,才能从根本上打击"假赛",保护参赛各方的合法权益,使体育产业得以健康发展。目前我国处理"假赛"法律条件尚需完善。

论交通事故认定书在民事诉讼中的审查规则

对于如何在民事诉讼中审查交通事故认定书的问题,理论界和实务界一直纷争不断。正确认知交通事故认定书的法律属性是解决这一纷争的关键。从现行法规定上看,交通事故认定属于准司法裁判权的范畴,由此产生的交通事故认定书自然具有准司法裁判文书的性质;同时我国《道路交通安全法》第七十三条对其证据属性又予以明确。基于此,经由法解释学研究方法所得出的结论是,交通事故认定书兼具准司法裁判文书属性和证据属性。因此,法官应在区分交通事故认定书之事实部分和法律评价部分的基础上,分别采用证据审查规则和准司法文书审查规则对其予以审查。

确权诉讼程序法律问题研究

在对确权诉讼程序之法理作出初探的基础上,根据审判实践,讨论了确权诉讼程序所涉及的五个法律问题:即确权诉讼的性质及审理范围;确权诉讼的管辖制度;《海诉法解释》第90条的理解与适用;确权诉讼适用《民诉法》引发的问题;海上保险人提起确权诉讼的特殊问题。

社会团体登记制度反思

中国社会团体管理采取的是双重许可制度,包括业务主管单位的"批准"制度和登记管理机关的"登记"制度。对于前者的批判已经形成共识,但是对于后者的反思却尚未开始。社会团体登记中应当包含行政确认的内容,也应当包含行政许可的内容,即从公民行使结社权组成社会团体层面来看,社会团体登记是一种行政确认行为;从公民行使结社权组成法人型社会团体层面来看,法人型社会团体的登记属于行政许可行为。澄清这一概念,重新审视中国的社会团体登记制度,明确从何处改革现有的制度,并提出改革的方向和目标,同时也有利于我们正视社会团体登记权的边界和限度。

我国农村土地确权法律制度路径选择

土地确权法律制度的构建,是解决我国农村城镇化进程中关于农村土地权属的一系列问题的重要路径,更是推进农村土地改革、农村经济发展的重要举措。本文通过农村工作的实践经验阐述了目前农村土地确权工作中面临的一些问题,并且对这些问题就法律层面做了深入的解析,并在此基础上提出了我国农村土地确权法律制度路径的选择策略。

新兴权利确认:司法路径的正当性阐释

新兴权利的法律确认既是法律的权利本位理念的应然要求,也是不断涌现的新兴权利事实和案件的现实需要。在确认路径上,立法机制所固有的滞后性、不周延性和不合目的性等缺陷决定了通过立法及时、有效地确立新兴权利的限度和困境,而司法作为权威的纠纷解决机制、利益的个别调整机制和个案正义的再分配机制,则能有效化解或避免立法确认路径的短板,并在新兴权利确认上展现出较强的现实优势。从现代司法的理念及其运作看,权利主体在宪政意义上的司法救济权以及现代司法不得拒绝裁判的法治原则,均应然地赋予了司法确认新兴权利的价值使命。从新兴权利本身的生成特质及其规律看,新兴权利的动态生成过程要求通过司法救济来确立新兴法益,并通过司法的救济式确立为新兴法定权利的立法确认奠定条件和基础。

注册会计师法律责任的确定

在我国证券市场上 ,经注册会计师审计的上市公司报表出现造假的案件频频曝光 ,怎样从理论上认识注册会计师的法律责任以及如何从实践中对之加以合理确定是当前所面临的紧要课题。本文通过对注册会计师法律责任界定标准与构成要件的分析 ,认为 。

消极确认之诉的举证责任分配

消极确认之诉作为一种新型诉讼,在法院是否应当受理问题上正反两种观点互相博弈,举证责任如何分配并无明确的法律规定,实践中分配规则不统一。就理论而言,消极确认之诉举证责任如何分配具有双重困境,如被告承担举证责任将具有强制起诉机能,如原告承担举证责任将违反证据偏在规则。笔者通过分析2009年最高人民法院作出的案例,认为该裁判规则不可作为标准适用于所有消极确认之诉,指出原告败诉后果与传统诉讼的不同。在将诉讼作为系统工程的基础上,提出应当结合诉的利益防止诉权滥用,通过法官释明查清事实,慎用推定规则,巧用证明度标准,最终使消极确认之诉举证责任分配形成一套公平公正的体系。