破产管理人涉环境污染事项处置职责之法教义学证成——兼评“杭州某球拍公司破产清算案”

在最高人民法院公布的“杭州某球拍公司破产清算案”中,法院将管理人的处置行为认定为“管理人全面履行涉环境污染事项处置职责,并将履职费用定性为破产费用”的裁判观点缺乏证成理由。经法教义学检验后可知,管理人处置危废物行为无法与《中华人民共和国企业破产法》第二十五条第六项建立涵摄关系。但处置行为属于管理人全面履行涉环境污染事项处置职责,而处置职责可以与《企业破产法》第二十五条第九项建立涵摄关系。在法教义学构造论上,管理人涉环境污染事项处置职责应是一种补充责任,而法院、债权人等主体可以要求管理人履行该职责。另外,法院将履职费用认定为破产费用的结论正确,但法律依据应为《企业破产法》第四十一条第三项之规定。

我国地理标志专门立法保护探讨

地理标志作为国际知识产权保护制度的一项重要内容,在国际贸易中已发挥了重要的作用,但与此很不协调的是,我国目前对地理标志保护的法律规定不完善,存在很多问题。通过比较国际地理标志的不同保护模式及其选择依据,分析了我国地理标志保护模式的现状与存在的问题,并从经济利益、法律属性、法律成本及执法环境方面,分析我国专门立法的必要性,提出了制定地理标志专门保护法的建议。

中国民事诉讼费用负担制度的法经济学思考

当事人之间诉讼费用负担和国家对审判成本负担的划分影响着当事人诉讼行为的选择。目前中国民事诉讼费用负担制度存在着制度供给不足、缺少救济措施、权利分布不均衡和国家承担公共成本太低等问题,因此健全中国民事诉讼费用负担制度,制定可行的救济措施,并对民事诉讼费用负担判决实行监督,实施法院独立预算等措施,才是解决民事诉讼费用负担问题的根本途径。

《诉讼费用法》立法研究

随着我国民事诉讼制度中审判模式的转变和立案登记制度的确立,诉讼费用规则迫切需要修订和革新。但诉讼费用制度的理论研究,因长期没有受到足够的关注而与制度构建和现实需要相脱离,学界对诸多问题的认识有待进一步深入。有必要从诉讼费用制度改革的现实需要出发,对诉讼费用规则的制定主体、当事人主义下诉讼费用的构成、利益衡量下诉讼费用的性质认定和诉讼费用制度的核心价值定位等基础性问题进行深入探讨。诉讼费用规则应当由全国人大常委会行使国家立法权,制定专门的《诉讼费用法》,最大限度地发挥诉讼费用制度在保障诉权方面的积极作用。

法制现代化成本分析

对法制现代化过程中 ,为建立新的社会秩序模式而增加的投入 ,和因否定旧社会秩序模式而失去的效益等 ,运用微观经济学理论进行了分析 ,描述了法制现代化成本与效益、成本构成以及成本的上下限及极限量的参照标准。

“法律失效”的博弈论解读

当前,我国存在比较突出的法律失效现象,各种违法行为得不到有效遏制,运用博弈论对法律运行过程中执法者、违法者、权利人三方基于利益最大化原则进行的策略互动进行分析,探寻在此基础上形成的纳什均衡,将为法律失效的原因提供一个新的解读。

建设工程项目中信任与成本、法制监督的关系研究

建设工程项目中业主方和承包商普遍存在对立关系的重要原因之一就是缺乏信任。文章运用交易费用理论,对建设工程项目中存在的交易成本进行分析,并将项目交易成本与信任建立关系,最终确定使总交易成本最少的最优信任水平;运用博弈论,分析建设工程项目中信任的产生与法制监督的关系。只有当法制监督水平达到一定程度时,业主和承包商才能互相信任。

法律修辞、语言游戏与判决合法化——对“判决书上网”的法理思考

法律修辞是司法过程中的遣词造句,不仅是一种说服手段,而且是展现真理的一种事实性力量。法律修辞的意义,从哲学角度来说,是法律的展现,具有存在论的意义;从经济学角度来说,可以降低信息成本;从政治学角度来说,具有限制权力的功效。当代中国法院判决书说理和修辞的普遍缺乏,根源在于缺乏可以对判决书进行自由讨论的公共领域,也即没有以法律修辞为中心的语言游戏。法院判决应从中国古代判词中汲取修辞艺术,降低信息成本。判决书上网就是在判决书的公共领域引入读者批判的一种对策,对于加强判决书的说理和修辞具有一定的意义。

管制合同的法经济学研究与搁置成本处置——以电力行业为例

公共事业市场化改革从法经济学的视角是公共事业管制者对原有管制合同的违约,其违约行为对在位公共事业企业造成的违约损害即搁置成本,而建立在效率基础上的搁置成本的补偿则是管制合同违约的损害救济,这一逻辑是搁置成本所引发的全部法经济学问题的核心。文章对中国电力市场改革中管制者与公共事业企业的关系进行法经济学的分析,并指出对于长期缺乏法律约束的中国公共事业管制者而言,合理的搁置成本处置将会约束管制者本身,并避免无约束的管制乱用。

法律移植的理论与实践

近代以来,许多亚洲国家伴随着宗主国或占领国的殖民统治而进行了大量的法律移植;中国从晚清到民国政府,也对西方法律进行了大量的主动移植,使传统法律实现了现代意义的转变。历史表明,规则的稀缺和社会政治经济发展对规则的强烈要求,使得中国的法制建设必然首先是改变“无法可依”的状态。在需要通过立法创造某些制度以实现政策目标时,法律移植是最有效的手段,成为创造法律秩序和促进社会进步的方式。然而,移植规则的深层含义在于移植文化,也即规则和制度的移植必须要有文化的支持,否则,法律移植很可能仅仅是立法者的游戏。

保险欺诈风险的关键因素及法律规制

保险欺诈侵蚀保险机构的偿付能力,增加行业的潜在风险,触及保险制度的根基。保险监管的目的是维护市场秩序,保护保险消费者的利益,对欺诈等违法行为采取有效管控。保险反欺诈法规的制定、执行和司法适用都影响潜在违法者的决策。法律诉讼作为解决保险欺诈的一种方式,虽然不是最优选择,但却是化解纠纷的最终途径,其目标与保险监管相同。通过提取典型保险诉讼案例的欺诈关联因子,建立回归模型,探寻保险欺诈的作用机理,明确保险欺诈的制度诱因。在实证研究的基础上评估不同领域的保险欺诈风险,最后提出:阐明如实告知义务制度中保险人解除权的基础,完善如实告知义务制度、重构告知内容标准,提高保险欺诈的法律成本和法律执行率并引入惩罚性赔偿机制,作为完善我国保险欺诈监管法规的具体对策。

法律解释的成本——兼论法律解释权的配置

传统意义上的法律解释被分为立法解释、司法解释和行政解释,几乎已经约定俗成。但从不同的标准出发法律解释分类的界限是模糊的。由于法律解释权享有主体的多元化,造成了法律解释局面的混乱。现行法律解释制度是一种奢侈的制度实践。高层机关抽象的法律解释在运用到司法过程中必须面对法官的具体解释,增加了重复解释的成本,法律解释混乱带来了协调冲突的成本,公众面对冲突法律解释要大幅增加守法的成本。现行法律解释不符合司法的现实需要,增加了法治的"交易成本"。必须统一法律解释的配置,降低法律解释的成本。

云计算在图书馆未来发展中几个不确定因素的探讨

本文探讨了云计算时代图书馆未来发展过程中可能存在的几个问题,包括安全问题、标准问题、数据共享问题、自主发展问题、法律问题和成本问题等,并提出在接受云服务之前应当认真思考如何应对这些可能出现的问题。

论弱势群体的司法保护

在应然层面上,司法应当对弱势群体进行保护,但从实然角度看,对弱势群体保护存在但不限于以下四个问题:无法界定弱势群体的概念和范围;降低诉讼费反增诉讼成本;政府主导的法律援助效率低下;实质权衡损害司法客观性、确定性和合法性。为了解决以上四个问题,应着力减少整体的诉讼成本,引入风险代理补充法律援助,重新强调法律面前人人平等之原则。

实施支流生境替代保护的基本原则

"干流开发、支流保护"是我国水电开发中生态环境保护的一个新思路,是按照"避让、减缓、补偿与重建"的次序统一规划水电开发中的生态环境保护措施。支流保护的实质是以支流生境替代干流生境,补偿性保护干流开发中受到影响的水生生物,并且在干流与支流间平衡发展与保护。支流生境替代作为补偿性保护措施,以生态技术可行、经济合理、环境和社会可接受为出发点,需要以支流保护相关法规为保障,支流保护经济代价合理为基础,河流生态系统多样性维持为目标,实现开发与保护的双赢。

辩诉交易制度的经济分析

经济分析认为辩诉交易是一种交易成本大于零的交易,它虽节约了惩罚成本但也降低了犯罪者成本,在提高刑事诉讼效率的同时又带来巨大的负的外部性。我国在现行法律制度下移植辩诉交易不仅成本巨大且未必有价值。因此,要理性地看待利弊兼有的辩诉交易制度。

质疑“危险驾驶罪”的设立

刑法修正案(八)已设立"危险驾驶罪",但危险驾驶机动车的行为尚未达到应受刑罚处罚程度;目前的法律手段能够达到预防、减少危险驾驶机动车行为,保护人民群众的生命、健康和财产安全的目的;没有充分的根据说明设立"危险驾驶罪"是民意,即使是民意,也未必是设立"危险驾驶罪"的充分理由;设立"危险驾驶罪"将大大增加社会成本,与我国现有刑法原则精神和现行刑法规定不协调。

代写论文的“理性”选择和防范体系构建——法经济学的视角

学术研究面临成本—收益的选择。撰写论文付出时间成本和人力成本,收获了学术能力以及学位、职称等利益;仅以学位、职称、“荣誉”为目标者,可能通过代写论文来实现目标。代写论文要承担相应的资金成本、心理成本、被欺诈的风险和违法成本。通过实证检验,当前代写论文的成本远低于收益,只要代写论文没有发生欺诈的风险,代写论文是一项“理性”的选择。要基于增加成本、减小收益的模式来构建代写论文的防范体系。当前,应加强学术道德教育,填补行政立法空缺,完善学术声誉处罚,构建学术研究过程记录、学术答辩与学术报告制度,以增加代写论文的成本,使代写论文等学术不端“无利可图”。

传统管理思想与现代企业成本管理

中国传统管理思想与现代企业管理实践的结合已日益成为众多学者探讨和研究的重点,儒家、法家的管理思想,对创建节约型企业、提高企业成本管理水平有着重要的价值。通过对儒家、法家管理思想的精髓进行梳理和剖析,汲取其精华,形成完整的理论体系,可以有效发挥其在现代企业成本管理中的应用。

法律控制的成本分析——以对通奸和黄色短信的法律控制为例

受国家支付能力的限制,法律控制的范围不应过度扩展。在理论上,法律控制的合理边界应当确定在边际控制收益与边际控制成本恰好相等的位置上。因此,为了节省公共资源的投入,国家就要被迫限定法律的控制的范围,甚至会有意保留一些法律空白,许多有害行为因此可以"逍遥法外"。通奸和手机传播黄色短信就属此类有害行为。