析凯尔森实在法体系的“现象外”与“现象内”--在与奥斯丁实证主义法理学的对比中看

同样追求法律实证主义回到经验现象、回到实在法本身的基本主张,奥斯丁和凯尔森做出了前后相继但有所不同的尝试。相对于奥斯丁法理学而言,凯尔森一方面解决了一些遗留问题,让实证法理学的研究内容变得严谨完整、独立自足,具有了清晰而合逻辑的边界;但另一方面其体系又出现了超出经验的实证法理学之外的两点突破。这种对“实证”经验现象的超越不但与实证主义要求并不矛盾,而且正是出于经验意义上的实在法及对实在法的所作的逻辑实证主义探索的必然要求。

刑事一体化视野下出罪结构化路径探究——以轻罪治理为切入点

近年来,我国刑法从“厉而不严”向“严而不厉”转变,犯罪圈扩大带来的“轻罪化”现象日益凸显,轻罪治理成为各界关注的焦点问题。相伴而生的,司法活动面临严峻的刑罚溢出效应,从司法治理与社会治理角度出发,出罪、出刑路径的完善已是新时期治理转型的重要挑战。综观我国出罪机制,整体上存在实体与程序不匹配、出罪欠缺类型化等问题。由此,探究出罪路径应在刑事一体化视野下展开,实体出罪连接程序处理的同时,为程序出罪寻求实体依据,形成实体出罪与司法出罪的结构化机制。为此,需要从实体上限制入罪,使法益恢复类型化;在程序上扩大出罪,明晰认罪认罚基于实体与程序的复合性作用,扩张刑事不起诉的适用;搭配配套机制,区分适用轻罪中刑罚的附随后果。

问题导向、规范集成与领域法学之精神

随着时代进步和科技发展,按照法律部门划分法律体系的传统方法需要进一步优化和调整。领域法学,是在应用法学中除部门法学外的另一套体系,是建立在综合性法律领域基础上的法学分支。领域法学融合了部门法学的研究成果,体现的是以问题为导向的法律思维,相比高度抽象的部门法学视角,更具个性、更能包容、更接近实践。随着新兴法律领域的喷涌而出,国际上的领域法学研究成为广泛普及的客观事实,是一种与部门法学相辅相成、交织融合、同构互补的法学门类。领域法学对更新法学研究和推进法律实践具有独特价值,未来将在推动深化改革、完善学科建设、优化教学体系等诸方面作出较大贡献。

论领域法学作为法学研究的新思维——兼论财税法学研究范式转型

伴随现代经济社会的快速发展,法律现象的类型化、复合化和领域化趋势愈加明显,这些法律现象的调整方式和手段也开始出现因应性变化,并由此产生领域法的范畴和领域法学的概念。领域法学以问题为中心,建构在传统部门法基础上并进一步拓展并深化其研究对象,吸收和创新式整合传统部门法学现有要素和研究范式,具有相对独特的研究视野和体现自身规律性的研究方法。财税法学具有综合领域、交叉研究和新兴学科的现代特征,并在功能上引领财税改革和促进法治建设,是领域法学的典型例证和重要组成。加快重点领域立法,加强领域法学学科建设,推动新兴领域法学研究,实现全面深化改革与公共决策法治化相衔接,是未来法学研究的客观趋势和必然选择。

关于法人类学若干问题的思考

就法人类学的学科定义、研究对象、概念体系、研究方法等几个问题进行思考与解读。认为法人类学是一门采用人类学的理论、方法研究民间社会的法律行为与法律现象的一门学科。尽管国外已经很成熟了,作为一门引进的学科,在中国还远没有确立,虽然有一些研究还说不上是真正学科意义上的研究。

为什么是大陆法系传统国家——经济法文化现象的考察与解释

文化选择偏好直接制约了不同国家对待经济法的态度与立场。经济法法律现象普遍有迹可循,但如果以严格的"经济法"语词为标准来识别经济法文化,那么只在大陆法系传统国家存在有经济法文化现象。面对经济生活中的危险力量,两大法系采取了不同的预防机制和法律准备,英美法系国家利用灵活机动的宪政机制与司法传统来化解这种危险,而大陆法系国家则选择了事前立法的经济法防控机制。在理性主义指导下,大陆法系国家的规划性立法活动与法律整理习惯塑造了经济法部门的轮廓,而职业法学家群体则以对经济法概念、学说、知识体系的建构和解释,以及参与经济法立法等方式,推动了经济法文化现象在这些国家的生成与发展。

完善我国预付费交易法律规制的思考

预付费交易具有费用的预先支付性、交易存续的时限性以及交易风险的单方面性等五大特点。预付费交易的法律性质应属消费服务类合同,在现实中主要存在霸王条款众多、具体消费时受限、服务与商品质量不符预定标准、预付资金得不到应有保障等七大法律问题。商务部《单用途商业预付卡管理办法(试行)》层级较低,且规定不够合理,为此,有必要吸收部分省市的成功经验,在《消费者权益保护法》中增加七项经营者的经营义务,补充消费者应享有的四项权利;在《合同法》分则中增加消费服务合同的类型,并对预付费交易合同做出四项特别规定。同时制定《预付费交易管理条例》,在经营者市场准入、登记与申报、保证金或第三方担保、预付款使用与监管、风险救济基金、监管主体、示范合同文本、行业自律、法律责任等问题作出明确规定。

生活方式变迁对法律演变的影响

生活方式变迁对于法律有着重大的影响。生活方式的变迁会使法律发生重大变化,生活方式能刺激法的产生,引起法的变化,导致法的消灭,引导法律价值转换,改变法律思维。

法典修改的语用修辞学思考——以中国宪法为例

法典修改是一种修辞现象,又是一种言语行为,更是一种语用修辞活动。哈贝马斯规范语用学理论(言语行为双重结构论)与陈望道"修辞学的功用观"均对法典修改有积极意义。中国宪法文本修改这一修辞现象和言语行为表明,法典修改可作为语用学与修辞学"联姻"的一个中介。考察法典修改的语用修辞学理据,有助于推动政治文明和民主法制建设,也有助于语用学、修辞学的发展。

机构改革中的非法制化现象及其对策

政府机构改革要走出“精简—膨胀—再精简—再膨胀”的怪圈，就应改变机构改革主要依靠政策和行政手段的传统作法，把政府职能定位、机构设置与人员定编、人员分流等改革环节纳入法制轨道；同时，建立和健全行政组织、行政编制、人员分流的立法。

次道德现象及其刑事法理依据探析

对于次道德这种新发现的社会现象,社会上有些人对其存在着误解和疑惑。本文认为,实事求是地理性分析这种社会现象的实质、表现形式、存在的必然性,可以帮助人们正确理解和接受这种社会现象;除此以外,肯定其意义并从刑法的目的和任务、刑法的基本原则和刑法的裁量情节等方面探析其刑事法理依据,这对适度地惩罚违法犯罪行为,弥补刑事立法的不足,并促其进一步完善也有着重要的现实意义。

小法人金融机构风险研究——“台州现象”金融层面的反思

以“民间拉动加政府推进”为核心的“台州现象”在国内逐渐受到重视,台州金融业的“台州现象”同样引人注目。以台州市商业银行和泰隆城市信用社为代表的台州小法人金融机构的成功经验,为正确认识台州金融业的“台州现象”提供借鉴。

“援交”现象背后的法律拷问——基于日、韩及我国台湾地区的比较研究

在我国当前语境下,"援交"实为学生"卖春"的代名词,其虽在形式上与传统卖淫有所差异,但究其实质仍属卖淫。"援交"现象已悄然成为我国社会一个不容忽视并亟待解决的问题。但"援交"现象的社会危害性尚未真正引起人们的重视,突出表现在我国法律应对"援交"现象的无力———无论在刑法层面,还是特别法层面,都存在"漏洞"或"空白"。通过对我国"援交"现状和对日韩、台湾等国家和地区的比较发现,应对"援交"现象,既需要更新刑事政策,也需要弥补法律漏洞,同时还要制定针对"援交"现象的特别法。

什么是应有的法学理论态度观——从法学理论的相互搏杀言起

法律理论演进的历史表明,文人相攻的天性及对自我理论的偏爱决定了法学理论之间的相互搏杀。虽然这种理论的对垒确实促进了人们对法律真知认识深度的深化,但是这种理论阵地上的排斥异己现象却非一种正确的法学真理探求观,因为复杂的社会决定了任何法律的命题并不能提供法律全部的图像。与此同理,中国的法治理论观不应是一种搏杀观,而应是一种博采众长的兼收并蓄观。

现象教学法在民法教学中的运用

芬兰教育中现象教学法的尝试,可以超越案例研习、模拟法庭等部门法实务课程,试图建立学习者的问题意识,以起因、典型事件、类型化等线索,串联形成逆碎片化的体系化思考,横跨理论与实务维度,甚至需要跨越学科界限。本文旨在揭示现象教学法可应用于与市民社会衔接紧密的民法学教育,且具有重要意义。开展现象教学法的前期阶段需要铺垫受训者的阅读能力、基本方法论思考以及法哲学认知教学等,再循序进入典型场景的教学与讨论进程,典型"场景"可包括民刑交叉案件、共享经济监管等主题,以不断拓展基于现象(话题)的教学资源,将教师科研资源融入课堂教学场景,从而具备对于社会现实的回应力。

法律现象三层面分析

在法律理论的研究中 ,存在着许多困惑 ,论战、比较不在同一层面上进行 ,低层次的范畴用以评判高层次的范畴等等 ,这一切都缘于我们对法律现象有三层面的事实认识不足。本文通过对法律现象三层面 :理想法、文本法、执行中的法的分析 ,阐述了各层面法律现象的本质特征 ,立足点和价值标准 。

犯罪考察路径的解析

在人们的印象中,一般都认为犯罪是法律现象,但严密考察时会发现犯罪同时显现出四种现象,即法律现象、生理现象、心理现象和社会现象。因此研究犯罪应从这四个方面进行考察。这些考察综合起来已接近了治罪所秉持的综合治理理论,且有较深的意涵,能够发挥启发深刻思考的作用。

论依法治国视野下的“法不责众”现象

"法不责众"并非一项法律原则或规则,而是一种客观存在的法律现象和大众心理。群体违法的成本较小,纠正群体违法的成本较大,公民的法律信仰意识淡薄,侥幸、从众心理浓厚,是"法不责众"现象存在的主要原因。在依法治国的时空条件下,必须深刻认识"法不责众"现象的危害性,从立法、执法、司法、守法四个方面入手,努力消除这种不良现象和心理。

法律人类学的研究取向:现象描述与行为评价——以维吾尔族“尼卡”和“塔拉克”婚俗为分析对象

历史上,"尼卡"具有证婚效力,"塔拉克"具有解除婚姻效力,两者是维吾尔族最具代表性的婚姻习俗。婚姻缔结和婚姻解除也是国家权力介入婚姻关系的两个重要环节。当下,"尼卡"仪式和结婚登记相结合,发生双重效力;而"塔拉克"也不能简单地解释为男方有权单方解除婚姻关系,但三次"塔拉克"之后,诉讼离婚或协议离婚被视为当然的结果。法律人类学的研究取向应是在细致、全面考察分析的基础上,予以审慎的判断和评价。

浅谈西方资本主义国家反腐败

∶西方资产阶级革命虽然推翻了封建专制制度 ,但是并没有消除腐败现象。西方资本主义国家在长期治腐过程中走的是民主治腐、依法治腐的途径。它们治腐的特点是民主政治制度治腐、法制建设治腐。