后《民法典》时代商法基本原则的再厘定

《中华人民共和国民法典》颁布实施后,制定我国纲领性商事基本法的呼声再起。商法基本原则的确立乃是制定商法通则、商法典抑或其他类似商法基本法绕不开的话题。法律原则的必要性和正当性源于规范二元论,基本原则和其他原则的区分体现出法的价值取向及其在法规范体系的安放范式。商法作为私法的特别法,需要构建不同于私法一般法民法的基本原则。商法的核心理念和终极价值追求是营利,营利性原则作为商法的基本原则,伴随着商业社会发展的需要演绎出营利促进原则与营利风险防控原则两个分支,最终形成以营利基本原则为统率,以营利促进原则和营利风险防控原则为支点,以其他具体原则为填充的商法基本原则体系。

数据交易中个人信息保护制度之完善——以“知情—同意”规则为核心

个人数据交易法律框架的构建需要实现数据主体权益与数据流通效率之间的动态平衡。现有的“知情—同意”规则体系无法适应数据交易市场的复杂情境,不仅难以发挥立法者预期的保护个人权益之效用,数据流通效率与数字经济发展也严重受阻。个人数据交易场景迫切期盼“知情—同意”规则的适时修正,包括重塑数据处理者在数据交易中的告知义务,破解数据处理者须逐次征求数据主体同意的机制,交易客体应限于数据主体初次授权同意的数据范畴,明确个人数据危险扩大时的特别告知义务,以及限制数据主体就其个人信息同意的撤回权,设置数据主体的限制撤回期间和正当理由,规定不当撤回同意者应对数据处理者遭受的交易损失承担损害赔偿责任等。

实施新《公司法》股东失权制度研究

新《公司法》创新性引入了股东失权制度,致力于督促股东及时履行出资义务,维系公司资本的真实性。该制度在实施过程中尚需完善部分细节,包括承认股东会作出失权决议的效力,借鉴关联董事的回避表决制度,避免股董之间的利益冲突。为了向失权股东提供配套的救济制度,失权通知应采通知到达生效模式,增设失权异议的新案由;明晰失权股东的赔偿责任,注重股东权益的平衡,同时关注债权人对欠资股东请求权的行使。

浅谈《乡镇企业法》废止的理由

《乡镇企业法》于1996年颁布后对乡镇经济的发展发挥了很大作用,但随着《公司法》《合伙企业法》《个人独资企业法》《中小企业促进法》的相继颁布,其作用和功能已经被这些现代企业法所取代和突破。并且,它的存在已经造成与上述诸企业法在适用上的混乱与矛盾,废止它不会影响乡镇企业及其投资人合法权益的保护。

王涌:垄断掠夺了社会增量财富

目前的这种垄断模式，既是一种现有政权所依赖的模式，同时又是一种对政权伤害最大的模式。 前段时间参加一些学术会议，国外的一些学者对中国的经济形势最关心的是：“权贵”这个概念到底如何定义？他们是怎么影响中国的经济决策和发展的？权贵跟精英之间有什么差别？其实，精英是凭自己的能力脱颖而出，权贵是依附于权力基础而具有某一种特殊的资源，获取其具有的利益。这种权贵在中国到底有多少？有人说有5000人左右，也不知道这个数字是怎么计算出来的。总之，显然是存在着这样一个群体。

专利权出资及其在国有单位适用的特殊性研究

专利权出资是专利权转化的重要方式。在专利权出资中,其会面临可评估性、可转让性以及转让过程中的缴付等问题,现行法律规则的状况是要么规定模糊要么规定缺失,应修正相关法律为其提供相应的解决方案。在国有单位专利权出资中,除存在上述一般性问题外,还因其存在的国有资产属性而应构建相应的特殊规则,以更好地平衡国有单位专利权转化与国有资产保值增值的关系。

社会企业的法律界定与规制

本文以欧美国家社会企业的发展为借鉴,结合我国具体国情,通过对社会企业概念的思考,提出对社会企业认证标准、法律形态及监管规则的建议,以期对社会企业的发展有所帮助。对于社会企业的认定标准,应从认证主体、社会使命、资金来源与分配标准以及分级认证等方面加以考量。基于我国现有社会企业法律形态和现实需求,将社会企业视为标识性符号更为恰当,无需与其他类型组织并列,可以增设于现行公司法之下并仍套用有限公司或股份公司的基本组织架构。在监管规则方面,建议增设公益报告的披露、公益诉讼履行机制、企业资产锁定和利润分配限制以及激励机制等规制途径。

《公司法》修订语境下的监事会制度架构变革探析

监事会制度是我国公司治理的重要制度,但其自制定以来却未能在实践中发挥应有的效果。现行《公司法》在监事的选任、监事职权的明确以及监事责任的规定上都有所欠缺,监事受制于控股股东、大股东及董事会的现象在实践中几成常态。为使监事会制度真正发挥其监督作用,应当有针对性地修改监事的选任、强化对监事合法权益的保障、引入外部监事制度、设立专门委员会,以及明确监事会的职权及义务内容等,以保障监事会的独立性与专业性,增强监事会制度的可执行性、实效性。

股东优先购买权之可侵害性探析

学界论证优先购买权之不可侵害性时往往从其作为形成权、发生债法效力的视角出发,而对发生其他效力的优先购买权关注不足。股东优先购买权作为单行法中的一种优先购买权,因具有人合性而有其特殊性,但同时应符合优先购买权的体系要求。考证德国和中国台湾地区的学理与立法例,优先购买权具有债权效力与物权效力,这也应为分析股东优先购买权时所遵循。通过对法律规定的法解释学分析可知,我国公司法与公司法司法解释(四)的相关条文同时也规定了物权性股东优先购买权,即公司法中的股东优先购买权是集合性权利,包括债权性优先购买权和物权性优先购买权,前者为形成权不可侵害,后者为物权可以侵害。因此,所谓股东优先购买权的不可侵害性,应系仅针对债权性优先购买权而言。

公司重整中债券持有人权利保护机制的构建

公司债券持有人应当具有不同于普通债权人的特殊地位。对处于重整程序中的公司而言,根据状态依存所有权理论,明确债券持有人的特殊债权人属性,规定并保护债券持有人的表决权、监督权、知情权与转让权等制度可以最大程度契合重整关于实现企业价值最大化之目标。由于公司债券的公众性突出、债券立法混乱、权利定位存在认识错误等问题,在重整时设立单独表决组、明确权利行使规则、加强信息披露以及完善债券转让规则等公司债券持有人的权利保护制度势在必行。

重塑资本形成:授权资本制的本土化建构

授权资本制的引入作为公司法修订的核心特征,依然存在“标签化”引入的固有弊端,概念含混不清、配套机制脱节、救济途径缺失等问题严重阻碍公司法新一轮革新的活力释放,有必要将其纳入资本形成规则体系整体考量。比对授权资本制与法定资本制的制度内涵,可明晰不同资本形成规则下的利益考量转变,域外法视野下英美、德法、日韩等国家授权资本制的发展历程,为本轮公司法修订中授权资本制的引入提供了可资借鉴的经验。资本制度的前端设计意欲真正体现公司股份运作的灵活性和自治性,仍须着眼于出资类型、认缴制度、股份发行救济程序与授权资本制的协同配合,弥补本轮制度革新的体系缺憾。

我国证券市场中小投资者权益保护之法律思考

证券市场的发展离不开投资者，中小投资者为其中绝大部分。因而，证券业的良性运转，关键是保障好中小投资者的权益。我国证券业的发展时间较短，与发达证券国家相比对中小投资者的权益保护有所不足。笔者分析了目前我国对之保护的现状，分析原因，结合实际情况，总结并试提出一些对中小投资者权益保护的法律途径。

农民专业合作社社会责任的立法表达

为促进合作社的健康发展,2017年修订的《农民专业合作社法》革新了不少不适应合作社实践发展需要的规定,但客观地说,该法仍缺少合作社社会责任的相关规定。合作社经济与社会属性兼具的特质提供了合作社应承担社会责任的正当性基础。立法中明确规定农民专业合作社的社会责任具有合理性、必要性、现实性和可行性,立法技术上应采取一般性条款与具体性条款相结合的立法模式。在倡导农民专业合作社承担社会责任的同时,为不同阶段合作社具体的细则性社会责任留有空间,采用列举式条文为合作社现阶段应承担的主要社会责任内容提供参考与指引。我国农民专业合作社的发展阶段决定了应注重发挥一般性社会责任条款的鼓励或劝导功能,而非具体性社会责任条款的强规制功能。

电子商务经营者登记豁免制度的反思与重构

《电子商务法》第10条规定了电子商务经营者登记豁免制度,但由于电子商务活动的虚拟性和远程性,造成市场主体登记的信息披露功能缺失,既无法实现消费者知情权,也不能保证市场主体登记的公信效力。为了实现替代功能,该法第27条规定了电子商务平台经营者的核验、登记义务,但未能实现弥补信息披露功能的制度设想。要解决实践困境,既可以选择信息披露,提高信息公示标准,注意公示的显著性、通俗易懂性和全面性,以保护消费者;也可以回归登记,采用委托登记方式,通过实质审查,实现公示信息真实。两者殊途同归,由登记豁免主体任意选择,配合电子商务平台经营者的协助义务,构建高水平的电子商务平台信息公示体系。

辽宁省营商环境的司法优化——基于世界银行评估体系的比较研究

辽宁省营商环境法治化建设在立法、执法和守法方面取得了明显成效,但在司法方面存在制度供给不足、典型案例欠缺、执行合同与化解破产关注不够的缺陷,应对标世界银行的评估体系,尤其是涉及司法的执行合同与化解破产标准。比较国际标准可以发现,独立的商事法院和训练有素的商事法官对于提升营商环境水平具有重要作用。因此,辽宁省营商环境建设接下来应重点发力于司法领域,结合辽宁省的经济发展特色,建立一批专业的商事法院,训练一批专业的商事法官,推出一批典型的商事判例,并将此制度化、成文化,进一步提升执行合同与化解破产方面的营商环境水平。

银行暴利搭建了利益输送平台

由于法定的利差比，每年银行1．75万亿的暴利通过低息贷款走向国企和地方政府的融资平台．这是一个利润输送。

股东出资新规:失权制度的落地与完善

2023年年底,新修订的《公司法》公布,自2024年7月1日起施行。本次修订在公司资本制度和公司治理等方面均有较大幅度的修改。其中,股东失权制度是本次修订引人的一项重要创新和一大进步。当下,面对这一公司资本制度的新规范,充分理解其价值并正确适用显得尤为重要和迫切。

论我国公司担保制度的规范属性与司法适用——对公司法第16条规定的解析与适用

公司以本公司资产为其产生的债务提供担保属于公司为正常开展经营所自由采取的一种融资方式,法律自无干涉的必要。而以公司名义和自身财产为他人债务提供担保则事关各方主体利益,因此,各国公司法都对该种担保予以规制,只是规制的程度有所不同。我国公司法第16条是公司对外担保的法律依据。

我国转融通业务的模式选择与各方法律关系分析

融资融券试点在我国推出一年来,业务量并未达到券商的总计可用限额,业务增长空间远远没有释放。由于没有"转融通"机制,融资融券发展遇到"瓶颈"。为此,监管层正在积极推进证券金融公司的筹建工作,以构建我国的转融通制度。我国转融通业务的模式选择以及在该模式下各方的权利义务关系如何,成为值得探讨的问题。