转换的范式：反思知识产权理论

知识产权制度是工业社会中按照有形物的财产理论形塑的。在以互联网为中心的技术革命中,知识的生产和组织方式发生了根本性变化。传统知识产权理论暴露出许多问题,主要表现为:不宜笼统预设和夸大物品的稀缺性,产权激励并非首要的乃至唯一的选择,人力资本的增加才是知识创造的源泉。现行法律的组织方式建立在纸面所有权基础上,人为地创设了物品的排他性,以维系对知识产品的可占有性,成本高昂。知识创新机制是多元化的,不能忽略法律之外的创新和多样化治理。

直觉在商标案件中的运用

直觉在商标案件中广泛运用。其表现形态多样:有些属于隐性知识,成为裁判中的"黑匣子";有些直觉在个案中,开始诉诸语言文字的编码;还有一些直觉经过高度抽象,以经验性命题表达,成为活的法律。直觉知识契合了商标主观认知价值的认知需要,它是个案操练中的经验之物,是受规训的司法职业直觉和群体意识,经由程序的竞争机制产生,具有确定性和可预期性。

“临摹”的文化语境与制度建构

"临摹"是我国书画领域普遍的、重要的艺术实践。"临摹"并不等同于西方著作权法下的任何一项制度,既非复制侵权,也不一概属于合理使用的范畴。我国著作权法几经修改,始终保留了"临摹"条款,这一地方性知识入法有其合理性,但是,制度设计摇摆不定,存在众多的缺陷。"临摹"的制度建构,应当顾及本土知识与外来文化的复杂差异,对临摹的适用范围、临摹的署名规则、临摹品的法律地位等问题进行规定。同时,亦应尊重这一文化现象在法律之外的自我运作理路。