论辩护权法律关系的冲突与协调——以杭州保姆放火案辩护律师退庭事件为切入

狭义的辩护权仅指被追诉人的自我辩护权,广义的辩护权包括被追诉人的自我辩护权和辩护人(主要是辩护律师)的独立辩护权。辩护权法律关系,是指辩护人在刑事辩护中与相关主体之间发生的权利义务关系,主要包括被追诉人与辩护律师、被追诉人与法院、法院与辩护律师、辩护律师与律协、法院与律协(司法局)、被追诉人与律协(司法局)之间的权利义务关系,涉及刑事、行政、民事法律关系中的许多方面。当委托辩护与指定辩护之间,以及委托辩护、指定辩护与庭审指挥权之间发生矛盾时,法院应当将被追诉人的利益置于首位,充分尊重被追诉人的委托权,并从辩护律师权利救济以及法院和律师协会(司法局)的程序处理角度来协调冲突。目前亟需制定并完善相关规则与救济体系,有效落实以被追诉人利益为优先考量的理念,赋予辩护律师更多的救济权。

法律职业共同体的建设--律师队伍的黄金时代

目前，我国尚未形成现代意义的法律职业共同体。构建与现代法治要求相契合的法律职业共同体，已成为当代中国实现法治的关键。全面推进依法治国和建设法律职业共同体为我们的律师队伍带来了空前的机遇，也对律师从业人员的职业素质提出了更高的要求。本文通过对法律职业共同体内涵的探索和对律师队伍在法制建设进程中遭遇困境的分析，以期为律师队伍更好地服务社会提供建议。

让与担保制度登记规则解释论

让与担保刻意隐藏了财产的真实权属内容,给物权公信原则提出挑战,有必要对规定模糊的公示方法深入分析。让与担保的公示方式仅限于登记一种,无论动产还是不动产,担保效果的产生均采登记生效主义。目前动产物权变动登记的范围仅限于特殊动产,不符合动产让与担保对登记的需求,对此可以从“设立人的编成主义登记簿+声明制登记”的方式解决。让与担保转移的所有权已经完全功能化为担保权,在担保关系内部可以保持所有权移转的表象,在外部行为或第三人介入时特约当即失效,外部行为的效力完全依据真实的权利义务关系进行处理。

论存货动态质押的二元化立法进路

商事习惯形成的存货动态质押呈现独立化的特征,在运行机理上既不同于浮动抵押,亦有别于传统静态质押。动态质押设质过程不重视物理层面的交付,而强调控制的移转。因商事活动控制风险的需要,动态质押有能力同时也有必要采取声明制登记的形式予以公示。作为特殊的种类物质押,动态质押的成功设立还需要对质物的概括性描述达到合理识别的程度。只有通过增修条文在法典内部形成质押的二元立法体系,才能为以动态质押为代表的各类新型质押留下发展的空间。

上海规范职业索赔问题的新对策与新思考--以《应对职业索赔职业举报意见》和《免罚清单》为例

2018年、2019年上海市分别出台了《应对职业索赔职业举报意见》和《免罚清单》,都属于全国首创,不仅区分了职业打假与普通消费者,分类施策建立异常名录,还通过提升制度供给质量,进一步优化了营商环境。本文梳理了上海市规范职业索赔的新对策、新绩效,同时指出尽管成效显著,还需要站在更高的层面,进一步总结反思:一是推出升级版,使免罚清单成为上海优化营商环境的一大品牌;二是共享数据,扩大监管效果;三是司法跟进,实现营商环境提升上的有效联动。

大数据背景下涉众型经济犯罪侦查要素变革

涉众型经济犯罪是对侵害对象涉及众多不特定受害群体的高发型经济犯罪的类别统称。在大数据背景下,解决好涉众型经济犯罪中事后打击与事前防范、因果性与关联性、被动回应与主动侦查、犯罪治理与服务发展之间的关系,可以优化涉众型经济案件的发觉、侦查、管理的全过程,有助于压缩该类犯罪的活动空间、回应公众对于犯罪治理的现实需求、构建以立体化数据为支撑的社会安全防护网。

域外老年被害人保护的比较与启示

随着老龄化进程的加深,以老年人为被害人的案件层出不穷,正日益成为社会关注的焦点。目前,我国对老年人的保护,尚缺乏体系化的立法规定及具体化的操作规范,不利于老年人合法权益的保护和及时恢复老年人的正常生活。而域外已经形成了系统化的老年被害人保护制度,包括预防性保护、司法性保护和社会性保护三个方面。我国发展老年被害人保护体系可借鉴域外经验,即关注老年人的福利问题、注重家庭与社会联系在预防老年人被害中的作用、改善配套的诉讼制度、预防为主,防治结合,实现老年被害人的综合性保护。

青少年儿童性安全防护现状及体系研究

近年来,全国各地接连发生多起青少年儿童性侵恶性事件,青少年儿童性侵事件呈现出高频发、低龄化、熟人作案的态势。这一现状出现主要是由于青少年儿童自我防护及家庭防护不足、学校教育缺失和社区环境不足等原因导致的。这就要求社会各界加强构建对青少年儿童性安全防护体系的重视度,从提高青少年儿童性安全知识与性自护能力、明确不同责任方的义务与责任意识、加强政府监管力度、督促相关法律的实施以及发挥社会组织的作用等五个方面加强建设。

市场的竞争机制不应任由法律干涉——评腾讯公司与世界星辉公司不正当竞争纠纷案

对于一个关系是否构成不正当竞争,先要考虑是否存在竞争关系,但竞争关系的认定不应当采用狭义解释,应选择广义解释或是不以竞争关系作为不正当竞争的要件。其次,对于是否构成不正当竞争,不能以损害作为判断标准,而是从商业基本原则和商业道德两个角度进行考虑,原告的商业利益损害与被告行为的正当与否无关。同时,观众并不负有观看广告的义务,"免费+广告"商业利益也没有特殊的法益亟待保护,故这种商业模式不应当由法律进行保护,交由市场竞争决定更加公平创新。最后,浏览器公司并不具有故意引诱的意图,故也可构成技术中立条款。综上而言,不应当认定本案中的浏览器公司存在不正当竞争行为。

论保证金账户担保的“去典型化”--兼论普通法系无形资产的担保方式

商事习惯形成的保证金账户担保正在逐渐呈现“去典型化”的趋势,无论将保证金账户担保的客体视为债权还是金钱,都会面临法外创设概念的问题。借鉴普通法系规定,将保证金账户担保的客体确定为无形资产更为恰当。以保证金账户担保为代表的无形资产应当以控制为公示方法,应当通过概括性描述的方式识别担保标的,并且在担保物权实现过程中不适用流担保禁止规则。

正常经营买受人规则之完善——以《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉有关担保制度的解释》第56条为核心

正常经营买受人规则有使抵押权人和混合担保中的保证人蒙受损失的风险。对《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉有关担保制度的解释》第56条提出完善建议:正常经营活动范围应宽泛化,构成要件应精细化,反面列举应去绝对化,明确善意要件。

简评行为规范否定说与司法三段论否定说

有学者引入凯尔森的法规范学说,对民法的规范属性进行重构,指出民法不是行为规范,并与其私法自治体系相接,对司法三段论进行质疑,本文坚持行为规范、裁判规范两分的立场,注重从民事裁判的角度观察民法的性质,对上述观点进行评判。

地产基金设计中的激励制度、税收设计与夹层融资

对于地产基金结构设计中的重要条文,应注重基金激励制度、合理避税设计和新兴金融手段入手。激励制度应当选择激励强度β=0的固定费率标准,但是可以依据不同基金选择不同标准的固定管理费。对于结构层面上的设计,应当着重于税收结构分析,采用"股+债模式"进行设计,但设计时委托贷款不能再用,股东借款将成为其中构建债权结构的主要形式。对于新兴金融手段的尝试,REITs可以着重注意分级设计,用夹层融资的方式吸引资金进入。

论所有权保留制度与典型担保之衔接

所有权保留制度既具有特种买卖的属性,又具有非典型担保的功能,明确准用担保物权规则是将其融合进担保体系的关键。所有权保留中出卖人保留的所有权并未被完全功能化,而是集合了部分一般所有权权能和担保物权功能的“一体二用”的权利。所有权保留具有除从属性外的其他担保物权的特征。所有权保留的担保对象应限定为动产、有形财产。所有权保留可以准用统一担保登记制度、超级动产抵押制度以及正常经营买受人规则,不得准用抵押权追及主义。

法条主义裁判的反思与出路

法条主义裁判代表着一种独特的世界观,它是法治所钦定的裁判方式,以法条为根据进行推理是它最大的特色所在。然而,面对疑难案件,法条主义裁判显得力不从心,当它向着德沃金式的整全法靠拢,却又遭受法律现实主义的批评,法条主义所倡导的法律模型也让位于态度模型、策略模型、受众模型等现实主义模型。不过,现实主义也存在着自己的问题,注定要让位给自己的"高级版"--法律实用主义。法律实用主义将法条看作一个引导性框架,法条内容的最后确定,需要结合对司法决策后果的预测来进行。