政治宪法学不是什么——认真对待美国经验

美国语境的政治宪法学,不是偏离宪法学起点的研究,不是超越经验研究的学术进路,不是宪法价值的再判断,不是对传统宪法学的替代。作为宪法学学术谱系的一种扩展,政治宪法学既是法学研究科学化的表现,也是对宪法政治属性的理论回应,其学术进步意义是显著的。政治宪法学的研究繁荣了宪法学,为学者的交流提供了更加丰富的资源。中国宪法学可以从中获得启发与借鉴。

“法治运动化”现象评析

“法治运动化”现象的产生和出现有其历史的和现实的根源 ,本文就我国在推进法治的过程中 ,存在的运动化倾向及其种种表现进行了理性的分析 。

论民生保障的法理基础

关注民生,保障民生是我国社会建设的根本目标。与社会保障不同,民生保障是国家和社会对全体公民提供的、在满足基本生活需求基础上不断追求的更高层次的物质和精神保障。民生保障有其正当性、必然性,人的尊严、社会正义、国家责任、人权理论等从不同的角度为民生保障奠定了坚实的理论基础。

综合视野下的行政执法——传统认知的反思与校正

行政执法不仅是行政主体的行政行为,更是一个由多层次关系密切交织而成的网络。行政执法中存在着多方利益主体的真实博弈,行政执法的效果也会受到多方利益主体的严重影响。对行政执法的认识,不能仅从行政主体的行为视角出发,而应当从行政执法的行为向度、关系向度等综合视角考虑。只有如此,方能把握行政执法的全貌与本质。

利益多元化与公民权利保护论纲

经济的发展催生了多元的利益主体,多元的利益主体拥有不同的、甚至是矛盾的利益诉求。这种多元利益冲突矛盾的背景是研究公民权利保护问题所必须关注的。本文从利益群体多元的视角出发,认为要切实解决保护公民权利问题,就要把它放在利益多元化的背景下讨论,充分把握社会转型期的发展脉络,对各种利益群体给予关注与研究,特别是要把重点放在弱势群体的权利保护上。

公物的二元产权结构--公共地役权及其设立的视角

公共地役权是为了实现行政目的并用以对抗第三人而要求私法财产权人持续承担某种负担的权力或权利,可以在私法财产上通过强制命令、行政合同、捐赠奖励等方式设立。从这一视角看,公物上可以同时存在公共地役权与私法权利两种不同性质的权利:前者服务于特定公共利益,由作为公法物主的行政主体或公众行使;后者服务于供役人私人利益,由作为私法物主的原始财产所有者行使,但前者优先于后者并排挤后者,因此,私法物主的私法财产权只在不损害公共地役权的范围内才存在,因而是一种"剩余财产权"。

我国存款保险发展的制度障碍及对策

存款机构的高负债经营,容易使金融机构出现流动性问题甚至发生倒闭风险。为保障存款人的利益和银行的经营安全,许多国家都建立了存款保险制度,以此来增强公众对银行业的信心,维护金融稳定。存款保险制度亦成为我国银行业保护存款人利益的有效选择。但存款保险在发展中面临着一些制度上的障碍。要解决这些问题需要加快存款保险立法,变隐性存款保险为显性存款保险;在金融机构推行强制存款保险;发挥存款保险机构在银行破产中的功能。

威斯康星之路与WARF奇迹：高校技术转移实现模式选择

高校是技术创新的重要基地之一,美国为提高联邦政府投资高校科研成果的技术转化率,制定实施了《拜-杜法案》,将联邦政府投资所生之发明创造获得专利的权利授予项目承担单位,刺激了高校申请专利并向产业界许可专利的积极性,取得了显著成效。中国政府也借鉴美国《拜-杜法案》的做法,2002年就已在有关文件中规定将国家科研计划项目的科研成果及其形成的知识产权授予科研项目承担单位,2007年12月新修订的《科技进步法》也对这一做法在立法上加以确认。然而,一项好的制度的实施需要有相应的具体实施机制以及配套环境,美国高校经过多年实践,探索出多种大学技术转移的模式,长期以来,国内较为关注斯坦福大学的OTL模式,而忽视对其它模式的研究和借鉴,本文拟通过对威斯康星大学校友研究基金会的实践研究,揭示美国高校科技成果转化方面的经验,结合中国实际就如何改进我国高校技术转移工作,特别是技术转移实现模式的选择,发表一孔之见。

我国环境污染责任保险发展的路径选择与制度构建

随着我国工业化进程步伐的加快,环境污染和生态破坏影响到我国经济与社会的可持续发展。对于因环境污染所产生的环境侵权,通过保险不仅可以转移责任风险,还能够及时为受害人提供保护。国家应根据具体情况推行环境污染责任保险,选择强制保险与任意保险并存之模式。我国在移植西方环境污染责任制度时应予以本土化改造,要与我国现有的民事侵权制度相协调。根据实际情况发展环境污染责任强制保险,合理界定环境污染责任保险中第三人的范围。

民生问题解决机制研究

民生主要涉及生存权和发展权等社会经济权利,关注民生的重点在于落实和保障社会弱势群体的基本生存和平等发展,其目的是要实现人权的平等保护。作为现代国家的一项基本职责,关注民生既要重视制度建设,也要注意发挥司法的能动作用,以避免因政府"懈怠"导致公民社会权落空,并推动相关制度的发展和完善。

权力清单中的地方政府规章——以《立法法》第82条为中心的分析和展开

正确选择法律依据是权力清单制度的题中之义,也是该制度发挥作用的前提和基础。从我国《立法法》第82条的规定看,地方政府规章存在执行性立法和创制性立法两种形态,而不同形态的地方政府规章进入权力清单法律依据的规则是有区别的。研究和归纳地方政府规章进行权力清单法律依据的基本规则,并借助该规则及时清理权力清单中不合法的法律依据,才能推动权力清单制度的健康发展。

论许可证有效期的延续——基于《行政许可法》第五十条的解释

许可证有效期的延续是在许可条件和标准以及被许可人不变的情况下才发生,因而一般不适用于行政特许。单行法律、法规和规章可以为行政特许设立更新制度或其他制度,以取代目前的延续制度。基于《行政许可法》第七十条的规定,行政许可机关只能延续尚在有效期内的许可证有效期,无权延续已经失效的行政许可。被许可人引用视为准予延续条款应具备的条件之一是,已在法定期限内提出了延续申请。"视为准予延续"的后果仅仅指许可证有效期自动延续到行政机关针对被许可人的延续申请作出最终处理决定为止。准予延续后的许可证有效期可以等于或短于原许可证有效期。对逾期提交的延续申请,行政许可机关有权裁量确定是否受理,但应告知申请人在有效期届满后继续从事原被许可活动的法律后果。

案例指导制度的合法性评析——以《最高人民法院关于案例指导工作的规定》为对象

《最高人民法院关于案例指导工作的规定》所构建的案例指导制度存在着合法性缺陷。从形式上看,案例指导制度的建立缺乏宪法和法律上的根据;从内容上看,关于指导性案例之确定和效力的规定与指导性案例产生于审判过程的经验性质相悖。案例指导制度的合法性问题是一个需要我们慎重对待的问题。

“楚河汉界”与“貌离神合”——对公法与私法之间关系的基本认识

公法与私法之区分的实质意义在于划出公私两个领域之间的"楚河汉界",公法与私法在价值追求上的同质性又使得二者"貌离神合"。在我国,既有明确公、私法之"楚河汉界"的必要性,也具有实现公、私法之"貌离神合"的可能性。

论法治国家建设中的科学立法——学习《中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》的一点思考

党的十八届四中全会在《中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》中,对科学立法予以了特别的重视。如何加强与推进科学立法是建设中国特色社会主义法治体系的先决性工作,也是法学界应予重点关注的问题。科学立法包括"程序的科学性"和"实体的科学性"两层涵义。为了构建科学合理的立法程序,应当使立法建议渠道畅通与制度化,建立立法理由书制度、法案审议的记录与公开制度、立法助理制度。立法机关与政府部门应当利用网络时代的技术优势和成本优势,系统、及时地公布法律文本与规范性文件。

关于我国证券无纸化立法的几点思考

我国早已在证券市场实行了证券无纸化,但《证券法》却未充分体现这一重大变革,导致证券市场中的许多问题都缺乏必要的法律规制。因此,确实有必要认真考虑就我国证券无纸化进行立法。在证券无纸化的立法模式、指导思想及无纸化方式等问题上,都应立足于我国证券法体系的全面梳理。在证券投资者的证券权益确认及法律维护机制方面,我国也应超越西方国家的一般规定而作合理设计。

有限公司收购设限股权效力解析

通说认为有限公司股东之间可以自由转让股权,但现实中往往出现公司章程设置某些限制,股权作为股东私权性质的民事权利,与公司维护全员持股等封闭性特性权利之间的冲突由此产生。忽略实际存在两个层面的权利配置,是学界分歧及裁判抵牾的根源所在。股东出资入股行为表明其已经接受资本多数决的原则,并默示章程对于股权的特定安排,章程内容只要不违背强行法,即对每个股东均有约束力。假如已经必要的催告程序,公司按约或者照章"强制"收购处分设限股权,即为贯彻自治规章或者履行当事人之间的在先约定,新的权利配置师出有名,其行为的正当性毋庸置疑。如需当事股东同意,势必经过重新谈判,属于成本高昂的不良制度安排。

“现代之后”的权利观及其对中国社会转型的意义——以福柯和哈贝马斯为例

本文试图通过对福柯和哈贝马斯二者思想体系中权利理论的梳理,使西方现代之后的权利观得以展示。现代之后的权利观在中国转型期有着很特别的实践意义,简言之,我们应当清醒地认识权力与权利关系,同时坚持现代性的法治立场。此外,权利深嵌于我们的生活之中,任何声音或是文字的表达都有很大的囿限。

从形式法治到实质法治——德国“法治国家”的经验教训及启示

德国法治国家的理论和实践在西方国家中具有典型意义。早期自由主义的法治国家自始就具有实质要素,但后来法治国家的发展出现了明显的形式化倾向,最终导致法治国家蜕变成为"法律国家"甚至"暴力国家"。二战后,法治国家获得了崭新的实质内涵。本文认为,法治国家的概念和原理具有普适性,中国应当采纳国际通行的法治国家的理念和标准。形式上的法治国家概念固然具有认识价值和重要性,但实质上的法治国家才是中国法治国家建设的终极目标。

论股东资格认定的判断标准

在我国公司实践中,因公司的设立和运作极不规范,存在大量的股东资格认定难题。对此,司法机关及理论界都存在相互对立的认识,依据不同认定标准,往往得出相互冲突的结论。因此,需要从理论上抽象与构建出一套股东资格认定的一般准则,作为处理该类案件的一般指导。理想状态中,无论依原始取得还是依继受取得,取得股东资格的股东大体上都应具备七大特征。但基于这些股东特征,从不同角度所作分析,往往会使股东资格的认定存在偏差且极其复杂。因此,应基于维护交易安全的基本理念,以商法的公示主义与外观主义原则为指导,严格贯彻股东资格认定的形式主义,至于由此产生的公司内部关系则依合同法处理。