场域的法学及其理论分析

一、问题的提出《场域理论》(A Theory of Fields)①是尼尔·弗立斯坦(Neil Fligstein)和道格·麦克亚当(Doug McAdam)关于社会集体行动的开创性著作。在本书中,法学理论并没有起到显著性作用或者说扮演什么重要角色。作者关注的重点是“策略行动场域”(strategic action field)的概念,并把其定义为一种社会秩序。

原意主义解释与建构主义解释

德沃金的法律解释主张可以被认为是一种原意主义法律解释。其认为法律条文意在表达道德或政治原则,为此需遵循语义原意或制宪者意图。法院应根据基本原则和法律规则解释法律,法律原则和法律规则都是语义开放的。法律解释必须确立基本概念的最佳观念。制宪者同时具有具体意图和抽象意图,宪法裁决应恪守其抽象意图。对宪法解释要进行原意主义限制,将这种限制作为能够为政治道德提供宪法解释和司法审查的方式。原意主义必须考虑制宪者的语义意图。原则原意主义是建构性解释的重要组成部分。

长期股东和任期表决权制

近年来,任期表决权制(TPV)作为应对股东短期行为的补救措施而获得了较大关注。它类似于一种温和的双层股权结构,但更具针对性。短期来看,TPV增强了内部人员控制,并在公司的所有权和控制权之间形成了偏离。但从长远来看,TPV会降低内部人员所有权和控制权。总体而言,TPV公司的市场表现明显优于整个市场。虽然目前尚不清楚是不是TPV促成这种强劲表现,但我们相信,股东和公司自由地去探索合理的TPV适用方案会获得市场支持。

论公司法中的金融创新

金融创新对公司法理论与实践皆产生挑战。金融创新首先改变学者对信义义务的思考路径,在期权理论、远期契约等指引下,股东不再是公司所有者,董事在公司未破产的情况下也有可能向债权人承担信义义务。同时,混合证券的出现导致法官在对董事的决策作司法解读时需考虑公司的资本结构以及董事及高管在公司资本结构中所占份额(即拥有这些混合证券的比例)两方面因素。当金融创新与'濒临破产'学说相联结时,信义义务不可脱离公司资本结构,应随着公司资产价值与责任的变化而作调整。但复杂的分析成本导致理论必须向实践妥协,造成董事向股东承担信义义这一无奈的选择。