论设区的市地方性法规报请批准制度的困境与出路——以《立法法》第72条为核心

设区的市地方性法规报请批准制度是我国立法体制的重要组成部分,但该制度设计存在诸多有违议事法理的理论和实践困境,包括容易导致上下级人大关系的行政化、削弱设区的市人民代表大会的自主性和权威、无法正确处理不抵触原则与合法性审查之间的关系、引发立法体制内部权力配置空间不均衡、抑制备案审查机制的活力、适用和裁决机制不明确、缺少必要的救济途径等。造成前述问题的根源在于立法家长主义的思维方式,后者是计划经济和权力集中思维在立法领域的具体表现。在新时代背景下,立法体制设计应当围绕国家治理体系和治理能力现代化这一总目标,一方面,取消设区的市地方性法规报请批准的制度设计,充分赋权设区的人大及其常委会,以便提高地方的主动性和积极性;另一方面,加强对设区的市地方性法规的事后审查,通过改变权和撤销权等立法机制,维护社会主义法制的统一和尊严。

扩容与限制:投资协定禁止业绩要求条款的最新发展及对策研究

禁止业绩要求条款从TRIMs限于贸易有关向全面的TRIMs plus扩容的趋势,在2012年美国双边投资协定范本得到充分体现,并将在新一轮美国双边投资协定谈判中推进和落实。禁止业绩要求条款的发展不仅表现在缔约文本上禁止情形及其例外规定更多,而且表现在投资仲裁上相关案例的日渐增多,是国际经贸规则在平衡东道国利益和投资者保护上所做的新努力。然而,近期禁止业绩要求投资仲裁实践出现的条约解释不一致导致对该条款适用的困惑。我国没有接受禁止业绩要求条款的传统,在面临美国谈判压力下,应对施加于服务的业绩要求保持谨慎,并注重对禁止业绩要求条款各项例外的作用评估。

营商环境结构化治理:理念、逻辑与进路

我国社会主要矛盾的历史性转化表明,新时代经济治理应当采取结构化进路。在优化营商环境时,政府应当根据经济的嵌入性水平进行精细化治理。一方面,政府应当将手中的经济权力进一步释放给市场,充分发挥市场在资源配置中的决定性作用,做到不越位和不缺位;另一方面,政府应当在评估本地经济社会嵌入性程度基础上,合理赋权社会,通过公私协力机制,促进社会组织在经济治理过程中更好地发挥作用。同时,法治与信用体系建设作为营商环境建设的基础工程,应当贯穿营商环境治理的全过程。营商环境结构化治理机制设计本质上是一个建构嵌入或者结构耦合机制的过程,其目标是构建一个市场、社会与政府各方力量逐层递进、互为补充、有机衔接的均衡治理体系,促进结构性竞争力的提升,实现经济均衡稳定发展。

上合组织环境利益协调机制的法经济学研究——以典型国家为例

上海合作组织框架内,各成员国既拥有共同的环境利益,同时又存在环境利益的失衡。基于博弈分析得出,成员国各方的环保合作可以较低的成本实现组织环境利益的增进;而在组织内部的环保合作进程尚且无法全面推进时,由合作意愿更强的一方负责环保可以更高的效率获得环境利益的增进。为实现上海合作组织成员国间环境利益的协调,应按照双边、多边、国际公约的顺序分阶段地建立起成员国间的环保合作机制;同时加强组织环境立法,矫正成员国间环境利益的失衡并协调各方环境行为;依照该组织现有法律体系,分层次地构建起环境法律体系。

我国法院适用“有利于保护被监护人权益的法律”之实证分析

我国法院审理涉外监护案件的司法实践表明,有关涉外因素的判断多是考量主体涉外;纠纷中涉未成年人监护的占多数;审理程序多以普通程序为主且一审审结的案件占多数;选择准据法的依据存在差异,且法律适用结果均为中国法。有些法院在选择“有利于保护被监护人权益的法律”的过程中并未说明“有利于”的考量因素,忽略“有利于”的条件限定,仅凭冲突规则中的一个或多个连结点选择准据法,且存在混淆法律选择前和法律选择后仅提及实体法中“有利于”的判断等问题。其原因主要是现行实体法中缺乏配套规定、冲突规则条款本身缺乏可操作性、法律选择司法运用的障碍等。建议通过明确“有利于被监护人”的判断依据和考量因素、特定化“当事人”的范围、规范裁判逻辑等途径,完善我国涉外监护法律适用的立法以及司法实践。

外国投资国家安全审查的可问责性分析

国家安全审查是国际社会普遍认可的东道国对外国投资准入的监管措施。由于各国对国家安全的认定标准不一,导致国家安全审查具有一定的不可预见性。而国家安全审查问责机制的缺失,加剧了政府行为的随意性,使得外国投资者利益难以得到有效保障。在国家安全审查缺乏国际统一实体规则的情况下,应当通过加强透明度和问责机制、强化国家安全审查的程序规范、框定东道国政府的审查权力边界等方法来实现东道国政府利益与外国投资者利益之平衡。国家安全审查是我国正在起草的《外国投资法》的重要组成部分,其正当程序规范对负面清单管理模式下的外国投资者合法权益的保障具有重要意义,对此,不妨可借鉴相关国际经验,建立国家安全审查问责机制,同时完善国家安全审查的程序性规定。

论职业行政许可中公众参与的价值

职业行政许可中公众参与有其特殊的价值。首先,公众参与是职业行政许可设定中"公共利益"的基本形成机制。其次,公众参与是职业行政许可实施中的有效监督机制。另外,公众参与还是职业行政许可制度变革中的重要促动机制。因此,有必要在职业行政许可中引入公众参与。

如何建构一个法理论?——评当代西方法理学的方法论转向

概念问题一直是法理学研究的一个核心问题,甚至可以说,当代西方法理学研究都是围绕着法律的'概念'或者'性质'展开的。在对法律的'概念'或者'性质'的研究中,各个理论家在研究方法上存在或隐或显的差异,即使是同属一个理论脉络的理论家在概念性质的认定上也存在十分明显的分歧,对这一现象的反思促使西方法理学界开始从'探求法律的性质'转向'对该种探求本身的反思',开始从法理学研究转向元法理学反思,特别是方法论层面的元反思。相应地。