行政诉讼履行判决研究——从行政不作为角度分析

最高人民法院采用了从形式上(程序上)界定不作为的做法,通过将"不履行法定职责"作限制解释以对应形式上的"不作为",并以不作为取代《行政诉讼法》第5 4条第3项规定的"不履行和拖延履行"。因此,行政不作为是指行政主体在法定期间或合理期间内未能作出一个足以使行政程序终结的行政行为。行政诉讼履行判决适用于审理行政不作为案件,具体包括不履行(不予答复、推诿履行)和拖延履行法定职责案件。法官在履行判决的司法审查中,应当恪守有限理性。履行判决的内容表述应恪守允许相对人再次救济以及履行判决功能的有限性原则,但法院可以通过对判决理由的法律观点的详细阐述来指引被告作出某一特定行政行为,进而实现履行判决解决实体争议的功能。

合理怀疑后的立即供述行为不能被认定为自首——评陈某盗窃罪案

因合理怀疑被盘问后的立即供述行为虽有坦白情节，但其缺乏自动投案的自动性要素，不构成自动投案，亦不能认定为自首。

非法吸收公众存款罪中抵押担保的认定

【要点提示】提供抵押担保仅是被告人非法集资的一种手段，不能因此否定他向不特定公众借款，从而扰乱正常的金融秩序、行为构成犯罪这一客观事实。被告人以抵押担保、高息吸存等不同方式．向不特定公众借款，当其行为达到法律规定的严重程度、扰乱了金融秩序，则其向不特定公众借款行为均构成非法集资行为．

将他人支付宝账户内资金私自转出构成诈骗罪

【裁判要旨】输入他人支付宝用户名和密码，将他人支付宝账户内资金私自转出。行为人因实施了虚构其为支付宝用户本人或得到用户授权的事实，从而让支付宝误以为转账行为是用户的意思表示，该行为应以诈骗罪定罪处罚。

对行政协议非诉执行的思考

我国行政诉讼法修改之后,在受案范围中增加了行政协议,但是对于行政相对人不履行行政协议的行为却未明确规定。法律规定具有强制执行权的行政机关,对行政协议相对人不履行或者违约履行行政协议的行为,可以通过强制执行予以保障,但是多数行政机关不具有强制执行权,而是有赖于法院通过司法途径予以救济。在我国政府由管理型向服务型的转变中,行政协议被广泛应用于各类行政管理领域,可是对于行政相对人不履行行政协议的情形,行政机关却遭遇了法律瓶颈,无异于束缚了行政协议的现实适用。本文着重对行政协议的非诉执行进行探讨,提出行政协议非诉执行的途径和方式,以及审查此类案件的要点,回应现阶段中法律法规的欠缺,解决行政协议案件的非诉执行难题。

高速公路上撒落物造成车辆损失的责任承担

【裁判要旨】车辆驶入高速公路,车辆使用人与高速公路管理者之间即形成了有偿使用高速公路的合同关系。对于高速路面上的撒落物造成的车辆损失,除非高速公路管理部门能证明其已履行保障高速公路安全、畅通的义务,对于车辆损失的发生无任何过错,否则高速公路管理者应承担相应的违约损害赔偿责任。

从“对抗”走向“合作”——普通程序简易审的博弈论分析

从博弈论分析，普通程序简易审程序的本质是一项从对抗走向合作的协议，它一方面使被告人获得了从轻处罚的机会，有利于其日后的教育改造；另一方面也使国家节约了司法资源，社会的总体利益得以提升。完善普通程序简易审，应当找出该协议中的利益相关者，并由其进行协商，确保协议的确实履行，才能使该项刑事审判程序实现效率与公正的最佳结合。

差别交往理论的犯罪观与社区矫正制度

差别交往理论是美国20世纪犯罪原因的社会学观点发展中的里程碑。它突破了传统的从生物和心理异常方面探讨犯罪行为原因的研究定式格局，将视线切换到“正常的人”是如何学习进行犯罪行为的问题上，牢固确立了“犯罪行为是习得的”观点”。这一理论的基本命题为社区矫正制度的确立提供了科学性依据，为社区矫正方法的探索提供了有益启示。

在他人店内摆放老虎机的行为如何定性

一、基本案情被告人张某于2010年3月通过沟通协商．在顾某、孙某、李某、杨某、武某经营的小店内分别放置可设置赔率的老虎机1台。并与各店主约定平分获利。期间。张某等人为吸引参与者，先将老虎机赔率提高，让参与者尝到甜头，待参与者上钩，再调低赔率，通过此种方式张某等人在一年间共获利11万余元。2011年3月．张某等人的行为被人举报，公安机关抓获了犯罪嫌疑人．并收缴了老虎机。

主挂车互碰,保险公司应当理赔

【裁判要旨】牵引车与挂车连接使用时发生相互碰撞造成两车损失，属于车辆损失险中的碰撞情形，保险公司应当严格按照保险条款的规定承担赔付保险金的责任。

利用时间差恶意套现构成诈骗罪

随着银行大量发行信用卡,利用银行系统漏洞,通过无卡存款后办理冲正业务骗取银行存款的案件在全国各地大量发生。对于此类案件的定性存在很大的分歧。本文运用刑事推定的方法,从推定被告人具有非法占有目的的客观行为要素出发,分析判断了被告人具有非法占有目的的主观心理状态;同时从被告人获取钱款的环节、被害人的处分行为与被告人获取银行存款的因果关系出发,阐述了本案构成诈骗罪的理由。

车损险按责赔付条款的法律效力

【裁判要旨】车损险中的按责赔付条款在实践中引发了大量的纠纷，该条款的效力问题实务界与理论界存在争议。本文首先就该条款效力的两种不同观点及理由进行归纳。其次，从该条款本身所处的保险合同条款、该条款与保险法相关规定的冲突、该条款与合同法相对性原则的背离几方面对该条款进行全面的分析。最后，笔者从该条款本身的修改、保险实务中代位求偿机制的完善、保险市场本身的发展及保险法知识的普及几个方面提出了若干想法。

刍议民事诉讼中的证据撤回

在民事诉讼进行过程中，如果一方当事人要求撤回其已向法院提供的证据时，法院该如何处理?对此我国的民事诉讼法及相关的司法解释均没有规定，司法实践当中则做法不一。笔者认为这是一个值得深入探讨的诉讼程序问题，为此不揣陋见，供大家参考。

保险合同中新车购置价的确定方法

正【裁判要旨】一般的保险合同中,保险金额的确定有三种方式:新车购置价、车辆实际价值和协商确定。当被保险车辆发生损失计算车辆实际价值时,所依据的新车购置价是以保单上载明的新车购置价为准还是以被保险车辆最初购买价格为准?除双方另有约定外,应当以保险合同为准。

主挂车分开使用时车上货物损失赔偿责任的确定

货物运输保险单中载明的运输工具为A主车/B挂车,发生事故时,牵引B挂车的不是保单上载明的A主车,而是C主车。由于保险合同中并未明确约定保单上载明的主挂车必须同时使用,否则发生保险事故造成的货物损失保险人不予赔偿,且保险公司也未就主车和挂车分开使用造成的车上货物损失属于保险人免责范围向原告明确告知过,因此,保险公司不能以主挂车必须配套使用的行业惯例拒赔。

公司无法清算时股东应否对公司债务承担责任的审查

【裁判要旨】有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东应在公司被吊销营业执照后的法定期限内成立清算组进行清算，只有当股东、董事及控股股东怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失无法清算时，其才应对公司债务承担连带清偿责任。

后续股东有权查阅其加入公司前的公司文件资料

【裁判要旨】股东知情权制度的法律价值在于实现股东对于公司经营管理的监督，保护股东利益，实现股东权利与公司利益的平衡，完善公司治理结构。因此，作为公司后续股东，其有权查阅成为公司股东之前的公司章程、股东会决议、董事会决议等资料。

出口信用保险合同中申请取得特定买家信用限额的影响

【裁判要旨】出口信用保险合同是一项国家政策性的保险业务，其与一般的商业保险合同存在着一定的区别：就特定买家向保险公司申请并取得信用限额成为保险公司承担保险责任的前提条件。

离婚案外人执行异议之诉的权利冲突规则构建

一、立法现状:法律规范的梳理与检视(一)可直接适用的法律规则缺失当案外人基于在离婚协议中约定但未办理过户登记的不动产享有的权益提出执行异议之诉时(笔者仅选取金钱债权执行中案外人提出的执行异议之诉进行研究,简称为离婚案外人执行异议之诉),法院审查的本质为离婚案外人对执行标的享有的权益与申请执行人依据生效法律文书所确定的权益何者优先。然而现行法律、司法解释对案外人执行异议之诉的规定较为原则。

合同漏洞的填补

【裁判要旨】合同应对某事项作出约定却未约定,为合同漏洞。对因合同漏洞产生的糾纷,法官不能以自己的评价标准取代当事人的价值决定,较为妥当的做法是遵循以下路径加以填补:首先,按合同法第六十一条的规定,以交易习惯填补;其次,有名合同适用合同法分则部分的相应任意性规定填补,分则部分无相应规定时适用合同法总则部分的任意性规定即第六十二条填补,无名合同可类推适用最相近似的有名合同的任意性规定;最后,适用诚实信用原则进行补充解释。通过填补合同漏洞,为当事人创设行为规范,明确双方权利义务,据以作出公平合理的裁判。