普通法系“法官造法”借鉴

频繁出现的触及“法律漏洞”的个案,有特别事物之出现所固有的偶然性,更有立法相对滞后、制定法本身不可能包含一切之局限性等因素。问题的解决可通过借鉴普通法系“法官造法”获得实现。

刑事诉讼人权保障法律关系理论初探

本文在人权法律关系理论的基础上,系统地探讨了刑事诉讼人权保障法律关系理论的概念及其构成要素。刑事诉讼人权保障法律关系理论为全面周到地分析刑事诉讼人权保障法律问题提供了新的研究视角,通过这个理论,明确了国家机关在刑事诉讼人权保障问题中的义务主体地位,从而为进一步研究国家机关在该问题上的各种具体义务提供了可能。

加入WTO之后中国涉外经济法律体系和理论的重塑

加入WTO后凸显了我国现行涉外经济法律体系与世界贸易组织规则种种不和谐:立法滞后、不统一、透明度低、可操作较差;立法规定的中外方权利义务不对等;法律规范形式等级偏低,效力较低。剖析隐藏在这些现象后面的法学和制度经济学原因并进而建立起统一、合理、高效和具有相当透明度的我国现代涉外经济法律体系,才能在新形势下有效地保护我国国内产业和促进我国对外投资与对外贸易发展。

论人权法律关系理论

法律关系理论具有普适性,也是分析和研究人权、刑事诉讼人权保障问题的工具性理论。人权法律关系,是由人权法规定的国家与个人,个人与个人之间的法律关系。从法律关系的三个构成要素来看,其权利主体主要是自然人,义务主体在公法领域主要表现为国家,在私法领域主要表现为自然人和法人;人权法律关系权利主体所享有的权利即义务主体所承担的义务,包括尊重、保护和实现等义务;人权法律关系的客体包括人的生命与健康、自由与尊严、幸福。

刑法因果关系理论梳理

刑法因果关系判断,即疑难的理论问题在司法实践中发挥重要作用。大陆、英美法系与我国刑法因果关系理论呈百家争鸣之势,就具体问题分析得出的结论也存在差异。本文通过梳理相关学说,希望理清问题主要脉络以获得较为清楚的认识。

英美侵权法中的因果关系

侵权法作为民法的重要组成部分,是与人们日常生活关系最为密切的法律之一。英美侵权行为法经过几百年的发展,已经成为一套非常完善的法律制度。无论在故意侵权还是过失侵权中,因果关系都是进行责任归责的必不可少的条件,同时它还体现了法律政策的考量和价值的选择。所以,明确其含义、构成和具体原则对于我们研究英美侵权法具有非常重要的理论意义和实践价值,同时对于我们侵权法律制度的完善也具有极其重要的借鉴意义。

正义的实现——浅谈庞德和哈耶克法学的正义观

庞德和哈耶克都是现代历史上很有名的法学家,其在立法方面的贡献,颇有划时代的意义,二者对于立法以及立法本身所渗透的正义,亦有深刻的认识。将两者的正义观加以比较,可以看出两种相反的立法思路,对中国目前的法律实践,当有深刻意义。

算法自动化决策下的个体权利保护困境与出路

数字经济时代下随着人工智能技术的发展,决策算法逐渐实现自动化,在解放人力资源的同时大幅提升了社会效率,推动着数字经济发展。但伴随而来的是算法权力的膨胀,令个体面临信息茧房、算法歧视、隐私泄露等多重威胁,算法为个体制造的权利保护困境近年来逐渐被学者所关注,立法者企图通过构建免自动化决策权以及算法解释权等权利创设路径帮助个体走出困境,但奈何算法技术黑箱的存在以及个体在数字领域的弱势地位的阻碍使行权难度过大,单一的赋权模式终究无法有效应对自动化决策风险。为此,我们亟需建立以事前预防为基点,以算法影响评估制度和算法审计规制细化落实为重点的自动化决策算法监管路径。

积极还是消极:法官庭外调查权比较研究

我国现行刑事诉讼法中 ,取消了法官的庭前调查权 ,但依然保留了法官的庭外调查权。这是否违背法官消极、中立原则 ,应该如何定位法官的庭外调查权。文章通过对英美法系和大陆法系各主要代表国家的立法考察 ,并与我国法律规定进行比较 ,提出了取消法官庭外调查权。

美国死刑量刑程序的历史考察

美国死刑量刑程序经历了一个正当化的历史过程,早期的陪审团废法现象催生了死刑陪审团制度,死刑陪审团制度的建立又引发了死刑案件审判的两分式改革并使死刑量刑程序得以独立,特殊的"凌驾陪审团"规则体现出美国司法界力图保持死刑裁量中职业法官与平民陪审团间的权力制衡。

国外无罪推定原则之立法经验对我国刑事诉讼法律制度的启示

从国外的立法经验来看,无罪推定原则的法律渊源包括内国法渊源与国际法渊源,其内国法渊源首先是宪法性渊源,其次才是刑事诉讼法渊源;从无罪推定原则的内涵可以看出,有关无罪推定原则的具体法律制度包括基本制度与派生制度两大部分。只有当我国在宪法中增加了有关无罪推定原则的规定,在刑诉法中构建了无罪推定原则的基本律制度与派生制度两大体系之后,我国才真正建立了无罪推定原则。

论被追诉人人格调查

在刑事诉讼中,被追诉人的人格信息对于侦查强制处分、审查起诉、刑罚裁量与执行均具重要的参考价值,被追诉人人格调查便是获取这一信息的必要途径,西方国家在这方面有着较为丰富的立法和司法经验。当前我国地方司法实务中出现了一些类似做法,也取得了一定成效,但因缺乏国家立法的统一规划而暴露出一些问题。为此,我国应当借鉴国内外相关经验,将被追诉人人格调查贯穿于刑事诉讼始终,并尽早建立中国的被追诉人人格调查制度。

商业秘密法律保护的国内外视野思考

目前,各国都已经把商业秘密的保护纳入法制化轨道。在国外,商业秘密的法律保护早已经进入法律议题,并形成了较为完善的保护体系。我国在建设商业秘密法律保护体系时,可以借鉴国外的立法经验,弥补当前商业秘密法律保护上的不足,从而在法律上预防和制裁商业秘密侵权行为,保障我国市场经济的健康运行。

人权保障目的优先论

诉讼以解决争议为目的,当事人在诉讼中具有平等的地位,诉讼的结果具有正义性和强制性;现代刑事诉讼的控方多由国家公诉机关充当,被告人的对抗力量得到了进一步加强,保障被告人权已经成为刑事判决的正当性的依据。诉讼以及现代刑事诉讼的这些本质特征决定了现代刑事诉讼应兼顾实现打击犯罪与保障人权两大目的,在二者发生冲突时,人权保障具有优先性的地位。

论我国宏观调控权的冲突渊源及协调机制优化

在最新的国务院机构改革方案中,国家明确指示应合理配置宏观调控部门职能,形成科学权威高效的宏观调控体系;宏观调控领域的权力冲突则阻碍上述政策的实现。在不断出现的调控权冲突个案背后,存在着以部门利益分离为代表的经济根源,以及体现在协调、决策配合、信息沟通等方面的制度根源。因而,有必要通过议事协调组织建构和内部协调潜能挖掘两个途径限制冲突,优化协调机制,进而提高宏观调控绩效。

沈家本的刑事审判法思想初探

作为清末法学大家,沈家本有着较为丰富的刑事审判法思想。他主张仿效西方,在我国构建专门的审判机关体系,设立陪审制度,废除法堂刑讯,并呼吁对审判官进行职业教育和严格选拔。沈家本的学术思想和修律实践有力地推动了中国刑事审判的近代化进程。

企业技术创新的法律战略研究

结合、运用法律制度,对企业技术创新运行过程中的原创性技术创新、二次技术创新、营销性技术创新和战略性技术创新分别进行了探讨和研究,认为企业应当结合和运用具体的法律制度,依法促进和保障其不断进行技术创新.

非法证据排除规则的价值基础及其本土化构建

构建我国的非法证据排除 ,近年来成为我国法学界的热点和难点问题。在中国构建理性的非法证据排除规则必须深入剖析非法证据排除规则得以建立的社会价值基础 ,并结合中国国情。在现阶段 ,应确立对非法言词证据绝对排除的原则 ;对非法实物证据及“毒树之果” ,应采取原则性与灵活性相结合的立场。

强制医疗前临时保护性约束措施中警察职能研究

2013年实施的新刑诉法及其司法解释构建的强制医疗程序对公安机关的临时保护性约束措施缺少具体规定。这在实务上已引发系列问题,特别是,公安机关采取临时保护性约束措施的具体起始时间不明确,决定是否采取约束措施的程序不完善,向检察院出具的建议意见的范围与内容不明确。这些问题给警察的决定职能、执法能力和建议职能带来严峻挑战。明确临时性保护措施的起始时间、完善决定程序和充实建议内容是进一步完善该制度的基本着力点。

离婚诉讼中的第三人制度研究

离婚诉讼是集身份关系的诉讼和财产关系的诉讼为一体的诉讼制度。离婚诉讼通常所包含的离婚纠纷、财产分割纠纷、子女抚养纠纷均属于确认之诉;且三个诉具有主从关系。离婚诉讼本身作为一种复合型诉讼,已经是身份关系纠纷和财产纠纷的复合,引进第三人制度无助于诉讼公正和效率的实现,严格的离婚诉讼中不具备引进第三人制度的生态。