对中国行政法的反思：一个香港的视角

中国的现代行政法与中国古代法律传统没有多大的延续性。相比较而言,英国行政法有着其引以为荣的绵延数世纪的历史,其重心在于对行政行为的司法审查。中国行政法的结构与英国行政法的结构截然不同。在中国的行政诉讼制度中,就司法审查的范围而言:首先,抽象行政行为不受司法审查;其次,内部行政行为不受司法审查;再者,《行政诉讼法》只授权对某些类型的具体行政行为案件进行司法审查。就行政行为的审查理由或标准而言,中国法律的有关规定要比英国或香港的较为有限。但就一方面而言,中国法律提供的审查空间和力度似乎比英国或香港更为宽泛,这便是对行政行为的事实依据的审查。

香港特别行政区判例法中的权力分置原则

香港在港英统治时期主要采用英国的普通法制度。1997年回归后,根据《中华人民共和国香港特别行政区基本法》,香港特别行政区被授予高度自治权,并保留了原有的普通法制度。香港特区法院适用普通法,将"权力分置"原则视为香港基本法的一个特点与法治原则之一。香港法院运用权力分置原则描述和规范香港特区内部各管治机构之间的关系,并作为法院对于其他管治机构适用不干预原则或司法谦抑的调节器。正如关于香港特区政治体制性质的政治论述所指出,特别行政区实行"行政主导"而非"三权分立"的政治体制,但司法话语中的"权力分置"原则与"三权分立"不同。

越轨与消解:新闻自由的隐私边界——以香港的法治实践为中心

香港对新闻媒体的规制源自于英国。香港所有传媒机构,除了属于政府部门的香港电台之外,全是牟利的私营机构。为了维持市场占有率,新闻媒体滥用新闻自由、侵犯他人隐私的情况屡有出现。香港政府为此构建了一套涵盖基本法、普通法、个人隐私保护条例、国际条约的隐私权法律制度。香港经验启示我们,隐私权保护与新闻自由本来就没有直接冲突。新闻媒体不能只管销量和盈利而不问社会效果。法律维护新闻自由,但自由必须在法定的限度内,不能侵犯公民的其他合法权利。

论网络虚拟财产的法律属性

网络虚拟财产自身具有的虚拟性、技术限制性、交易性、价值性以及期限性的特征决定了其是我国法律所保护的一种财产权利。它基于网络游戏服务消费合同产生 ,是玩家对游戏服务供应商主张债权的凭证 ,因此具有债权的法律属性 ,但是其在玩家控制下具备了一定的对世权与转让权 ,因此又具备了一定的物权特征 。

电子商务平台服务提供者的商标间接侵权责任探析——论《侵权责任法》第36条在电子商务商标侵权中的适用

随着电子商务的发展,网络购物平台的知识产权侵权问题越来越受到人们的关注。2010年出台的《侵权责任法》第36条为判断电子商务平台服务提供者的责任提供了法律依据。但近来国内发生的几起案例对相关法条做出了不同的解读,对这些案例进行了梳理并提出若干判断电子商务平台服务提供者侵权责任的标准。

“冒充公检法”诈骗中犯罪嫌疑人的身份建构:社会符号学视角

电信网络诈骗是一种非接触式犯罪,无论犯罪嫌疑人采用什么样的科技手段,主要的媒介是语言。社会符号学强调符号在社会行动和交际中的功能。犯罪嫌疑人调用相关话语资源与语言策略对身份进行选择与建构的动态过程,是符号在语境再构下的解释和再解释过程。在“冒充公检法”类诈骗中,犯罪嫌疑人运用语类模板中的话语资源编造虚假信息,构建虚拟语境,通过话语实践确立虚假身份,利用话语策略实现不同身份的多元转换。在话语交际过程中,犯罪嫌疑人一方面限制受话人对话语资源的权力与控制,另一方面拓展对话空间加强与受话人之间的协商与互动,将目标身份通过语言符号经由对方建构,在确立自身的“机构代表身份”和受话人的“违法者身份”后,达到获取受话人信任、骗取钱财的交际目的。

生命科技发展与法制建设研讨

生命法学是研究生命法这一特定社会现象及其发展规律的部门法学。生命法具有某些与其他法所不同的或不尽相同的特征,主要表现为四个方面:一为本质上的社会性;二为立法上的预期性;三为内容上的伦理性;四为功能上的激励性。如果代孕者是出于互助目的自愿无偿为他人孕育子女,则完全是个人私权利问题,并不涉及公共道德问题,法律就不应当强行禁止。代孕具有一定的积极性,立法禁止任何形式的代孕技术既不现实也缺乏合宪性基础。胚胎著床前遗传学诊断是生命科技的一项重大发展,但它的应用却引发激烈的伦理争论。容许伦理和法律的边界具有一定的模糊性和变动性,符合生命科技迅速发展、社会伦理不断变迁的大背景。

论LLSV法律来源论的缺陷性

拉普特等人用数据来表明,法律来源于普通法系国家比法律来源于大陆法系国家特别是法国大陆法系国家能更好地保护投资者,而德国大陆法系国家和斯堪的纳维亚国家则介于这二者之间。公司所有权的集中程度在他们的研究中被认为是对投资者保护差的一种适应性反映。在本文,我们用中国和其他国家的证据来说明政治经济因素比法律来源论能更好地解释在中国的转型经济中对小股东保护差的原因。我们认为中国上市公司所有权非常集中的原因是政府决策的直接结果,也认为政府控制绝大部分上市公司在某种程度上减弱了对小股东的保护。

多元社会中的法律与宗教——以韦伯社会理论为分析视角

作为一套理性化的规则体系，法律只能规范人的外部行为。但是，每一个人都是有着独特意志和思想的存在，其行为必定有着精神上的根源。因此，法律必定与规范人类内心的伦理和宗教有着不可分割的联系。但是，在“诸神纷争”的多元主义时代，

宪法与基本法的内在关联

习近平主席2017年在庆祝香港回归祖国二十周年大会暨香港特别行政区第五届政府就职典礼上的讲话中,对今后更好在香港落实“一国两制”提出了几点意见,其中一点是“始终依照宪法和基本法办事”。他指出,“回归完成了香港宪制秩序的巨大转变,中华人民共和国宪法和香港特别行政区基本法共同构成香港特别行政区的宪制基础。宪法是国家根本大法,是全国各族人民共同意志的体现,是特别行政区制度的法律渊源”。

独立公投、国家主权与国际法——理论基础及全球实践视角下独立公投的国际法检视

独立公投作为民族自决原则的重要实践方式,在国家理论与国内法、国家主权与国际法、实践效果与时代需要等三个方面都有其充分的合法性及理论基础。考察国际法维度上的独立公投全球实践,分析62个国家或地区进行的87次独立公投,它们在公投时间、公投法律依据、公投结果、国际社会承认、公投国家或地区四个方面,呈现诸多特点。通过对独立公投机制的国际法理论检视,可以得出结论:独立公投的国际法基础应是原主权所有者的同意或违法阻却;民族自决原则下独立公投的行使主体应不限于"民族";独立公投的适用对象不应包括主权归属存在争议之领土;国际社会应当促进独立公投从国际法进入国内法成为一项公民权利。

知识共享机制的构建与推进——知识共享在香港

知识共享是在反版权的浪潮中产生的。近年来,各司法管辖区域都在引入知识共享许可协议,香港的知识共享计划已于2008年11月开始推广。在分析了知识共享产生的历史背景的基础上,重点阐述了知识共享组织和知识共享许可协议、香港知识共享机制的构建以及知识共享在香港推进的优势和难点。

全球国际商事法庭的兴起与生态

在过去的十余年间,国际商事法庭在全球范围内不断涌现。国际商事法庭是为解决复杂跨境商事争端而设立在国内法院体系下的专门法庭。大多数国际商事法庭都具备类似的特点,比如有一套与国际仲裁相当的灵活的程序规则、多语种的法庭审理程序以及聘任海外法官或外国法律专家。本文聚焦这一全球现象,研究全球国际商事法庭的兴起与趋势,系统化比较不同类型的国际商事法庭,并重点强调国际商事争议解决的“竞争与合作”生态,特别是国际商事法庭彼此之间的“竞争与合作”,以及国际商事法庭和国际商事仲裁之间的“竞争与合作”。本文认为,在国际商事争议解决的“竞争与合作”生态下,虽然对案件和外国诉讼当事人的竞争不可避免,但通过区域间合作和协调来充分考虑和利用不同国际商事法庭各自的优势和专长,仍有很大的发展空间和前景。全球国际商事法庭的建设经验,亦可为中国国际商事法庭的进一步发展及其在全球的定位,提供启示和借鉴。

当代中国的宪法体制与政治宪法学话语——高全喜学术思想中的百年宪政主义传统之后

中国的政治宪法学是新兴的理论现象,尽管它受到西方理论的影响,但也有其特殊的背景。当代中国的政治宪法学话语值得研究,它提出一种与居于主流地位的规范宪法学不同的思路,它的思考进路有利于透视中国宪法体制转型的真实状况及其面对的困境。在当代中国政治宪法学的理论脉络中,高全喜教授是一位重要的学术人物。本文介绍了高全喜的政治宪法学的核心概念和主要内容,并在此基础上进行反思与评估。

胚胎著床前遗传学诊断：伦理与法律的界限

胚胎著床前遗传学诊断的产生，在医学上具有重大的意义。不过，就其应用却引发伦理上的诸多忧虑和争议。不同社会对此的态度与其自身的传统、宗教、文化等因素息息相关。具体而言，有关胚胎著床前遗传学诊断的伦理争议主要围绕如下四个问题而展开：（1）胚胎是否构成生命；（2）胚胎著床前遗传学诊断的应用是否潜在地减损残障者的生命价值；（3）选择性地生育一个用来治疗患病同胞兄姐的新生儿是否使生命被功利化；

网吧治理的法律问题

从1998年公安部发布第一个关于网吧管理的法规以来,网吧发展与监管已走过了十年。文章讨论了其中涉及到的几个重要法律问题:网络信息安全、保护未成年人、版权问题、网络游戏、黑网吧等等。通过梳理分析政府管制的起因、逻辑和效果,展示转型中国网吧管制的复杂状况,同时也试图反映国家在互联网控制方面的政策与管理模式的变迁。

电信网络诈骗犯罪跨境警务合作难点与对策

跨境电信网络诈骗不同于早期的电信网络诈骗,跨区域跨国界的特点导致法域不同、国情不同,使得跨境电信网络诈骗案件中国际警务合作的开展颇有难点。电信网络犯罪的跨境特征日益突出,从国际警务合作的层面上对跨境警务合作重要难点的管辖争议以及涉案财物追还问题进行研究,以《联合国打击跨国有组织犯罪公约》为法律基础、加强引渡条约和刑事司法协助条约的推进与完善、建立相关资产分享制度以及以区块链为例的高新技术等4个方面为对策,以求对跨境电信网络诈骗犯罪做到解决预防。

上海金融法制环境建设中会计行业发展之法律检视——以我国《注册会计师法》修改为契机

2012年初国家发改委发布《"十二五"时期上海国际金融中心建设规划》,对上海会计行业法律制度构建、完善和创新提出了规划和要求,有必要对上海现有状况及不足做出调整。检视《中华人民共和国注册会计师法(修正案)(征求意见稿)》:在会计师事务所组织形式及合伙人或股东资格、注册会计师不予注册与注销注册、注册会计师及事务所法律责任方面存在不足。上海金融法制环境建设中,会计行业地方性立法滞后。会计行业法律制度构建和发展应加强法治化、市场化、国际化、本土化四个方面。

亚太空间法国际合作机构的构建

外空领域的国际合作开展得如火如荼,此类合作可以在不同的层次、不同的领域展开。亚太地区一直以来注重外空活动的合作,但迄今为止,还没有一个区域性的机构涉足空间法的合作。建立亚太空间法中心的提议正是对此需求做出的一个回应,希望该中心的建立能够促进亚太地区空间法的教学和研究。此中心应该是独立、中立的学术机构;至于建立的模式,认为在没有一个其他更好的平台的情况下,亚太空间合作组织下设空间法中心不失为次好方案。并以此为契机,进一步推动区域空间法的发展。

由法律解释理论考察我国的法律解释体制

在一个迅速变化的社会,法律解释体制必须能够适当容纳法律解释的创造新规则的功能。由于我国传统法律解释体制存在着严重的不足,不能容纳这种创造新规则功能,因此需要改革。